Новая редакция Ст. 172 УК РФ

1. Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, —

наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо лишением свободы на срок до четырех лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

2. То же деяние:

а) совершенное организованной группой;

б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере, —

в) утратил силу, —

наказывается принудительными работами на срок до пяти лет либо лишением свободы на срок до семи лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет или без такового.

Комментарий к Статье 172 УК РФ

<2> Вестник Банка России. 2004. N 15; 2005. N 64; 2006. N 35.

2. Банковская система РФ включает в себя ЦБР, кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков.

Под банком понимают кредитную организацию, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Кредитная организация представляет собой юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центробанка России имеет право осуществлять банковские операции.

Небанковские кредитные организации — это кредитные организации, имеющие право осуществлять отдельные банковские операции. Они включают в себя: почтово-сберегательные учреждения, ломбарды, кредитные товарищества (в том числе общества сельскохозяйственного кредита), кредитные общества, кредитные союзы, финансовые компании (кредитующие продажу товаров), страховые компании (общества, предоставляющие долгосрочные кредиты государству), пенсионные фонды, инвестиционные компании.

Иностранный банк — банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован.

3. Объектом посягательства выступает банковская деятельность. Разовое выполнение банковской операции (например, покупка-продажа иностранной валюты) под понятие «деятельность» и, соответственно, под ст. 172 не подпадает.

4. Банковская деятельность подразумевает осуществление банковских операций. К ним относятся: а) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады; б) размещение этих привлеченных средств от своего имени и за свой счет; в) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц; г) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам; д) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; е) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах; ж) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; з) выдача банковских гарантий; и) осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

5. Объективная сторона незаконной банковской деятельности выражается в трех формах: 1) осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации; 2) осуществление ее без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно; 3) осуществление банковской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий. Условиями привлечения к УО выступают: а) причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству; б) извлечение дохода в крупном размере.

6. Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации означает нарушение установленного законом разрешительного порядка занятия этим бизнесом.

Преступным, при наличии условий ст. 172, признается, например, осуществление банковских операций незарегистрированной кредитной организацией; осуществление указанных операций после подачи документов на регистрацию, но до получения положительного решения по нему, осуществление банковских операций после получения законного или незаконного отказа в регистрации; осуществление банковских операций кредитной организацией после внесения уполномоченным регистрирующим органом записи о ликвидации кредитной организации в Единый государственный реестр юридических лиц и т.д.

7. Осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии) имеет место в том случае, если кредитная организация не имеет лицензии на банковские операции и тем не менее ведет их.

Преступным, при наличии других признаков состава, является, например, ведение банковской деятельности после принятия Банком России решения об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций или после ее отзыва.

8. Осуществление банковской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий. В отношении банковской деятельности действуют лицензионные требования и условия, указанные в основном в Законе о банках. Так, в ст. 13 подчеркивается: «В лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться». Таким образом, если, например, банк не имеет права на такую банковскую операцию, как выдача банковских гарантий, и осуществляет ее в крупном размере или причиняет крупный ущерб гражданам, его руководство может быть привлечено к УО по ст. 172.

9. Преступление может быть окончено в момент причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству или в момент извлечения дохода в крупном размере.

10. Под крупным ущербом и доходом в крупном размере понимают ущерб и доход, сумма которого превышает 250 тыс. руб. (примеч. к ст. 169).

11. Субъективная сторона составов преступления характеризуется умышленной формой вины.

12. Субъект незаконной банковской деятельности несколько отличается от субъекта незаконного предпринимательства.

Согласно общему правилу УО за незаконную банковскую деятельность возможна при условии, что подобная деятельность в принципе может быть официально зарегистрирована и пролицензирована. Банковские операции, на основании и в соответствии с банковским законодательством, могут законно осуществлять только кредитные организации, т.е. юридические лица. Поэтому субъектами посягательства, предусмотренного коммент. статьей, выступают учредители и руководители коммерческих организаций.

13. В ч. 2 коммент. статьи предусмотрены два квалифицирующих признака: а) совершение деяния организованной группой; б) извлечение дохода в особо крупном размере (с превышением одного миллиона рублей — примечание к ст. 169).

14. Деяния, предусмотренные ч. 1 коммент. статьи, относятся к категории преступлений средней тяжести; ч. 2 — тяжких преступлений.

Другой комментарий к Ст. 172 Уголовного кодекса Российской Федерации

1. Уголовно-правовая норма, предусмотренная ст. 172 УК, является специальной по отношению к норме, закрепленной в ст. 171 УК РФ. Нормативной основой здесь выступают: а) Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-1 «О банках и банковской деятельности»; б) Федеральный закон от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»; в) Инструкция Банка России от 2 апреля 2010 г. N 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций».

Законодательное регулирование кредитно-финансовых отношений в России сегодня нельзя назвать безупречным. Пробелов, коллизий и недостатков в нем много. Проанализируем, в частности, положения, устанавливающие уголовную ответственность за незаконную банковскую деятельность (ст. 172 УК РФ). Их недостаточная проработанность негативно сказывается на правильности квалификации действий сотрудников банков и иных кредитных организаций

Несовершенство законодательного регулирования

С момента принятия Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (далее — Закон о банках и банковской деятельности), регламентирующего правоотношения в указанной сфере, изменения в него вносились более 40 раз, до сих пор отсутствует легальное определение банковской деятельности, недостаточно четко решен вопрос о статусе ЦБ РФ во взаимоотношениях с банками и кредитными организациями, так же как и многие другие коллизионные вопросы.

Недостаточно проработаны и уголовно-правовые нормы (прежде всего ст. 172 УК РФ), направленные на защиту интересов государства и участников рассматриваемых правоотношений. Правовая неопределенность отдельных субъективных и объективных признаков в ст. 172 УК РФ, устанавливающей уголовную ответственность за осуществление незаконной банковской деятельности, а также отсутствие разъяснений ВС РФ об их содержании не позволяют сформировать единую судебную практику и негативно сказываются на правильности квалификации действий сотрудников банков и иных кредитных организаций.

Напомним, что объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ, может выражаться в формах:

1) осуществления банковских операций, не требующих лицензирования, без регистрации юридического лица;

2) осуществления банковских операций без получения лицензии, когда получение такой лицензии является обязательным;

3) осуществления банковских операций без регистрации юридического лица и без лицензии, когда получение такой лицензии является обязательным.

Стоит отметить, что незаконную банковскую деятельность образует совершение именно банковских операций, перечень которых предусмотрен ст. 5Закона о банках и банковской деятельности. Совершение иных сделок (в том числе кредитной организацией) не может квалифицироваться по ст. 172 УК РФ, однако может подпадать под состав «Незаконное предпринимательство».

Кроме того, обязательным признаком рассматриваемого состава преступления является причинение виновным в результате совершения указанных операций ущерба в размере не менее 2 250 000 рублей или извлечение им дохода в размере не менее 2 250 000 рублей.

Когда придут за сотрудником банка?

Сотрудники банка и иных кредитных организаций могут быть привлечены к уголовной ответственности по ст. 172 УК РФ в основном в двух случаях.

1. Осуществления кредитной организацией банковских операций без лицензии, когда такая лицензия обязательна. Например, открытие и ведение банковских счетов физических лиц, если проведение таких операций не предусмотрено выданной банку лицензией. Стоит отметить, что к уголовной ответственности за совершение указанных действий могут быть привлечены прежде всего лица, обладающие управленческими полномочиями в кредитной организации. Например, руководитель или иной единоличный исполнительный орган, член коллегиальных органов управления, бенефициары (действия указанных лиц чаще всего дополнительно в таких случаях квалифицируются по ст. 201 УК РФ «Злоупотребление полномочиям»), а также иные сотрудники, осведомленные об отсутствии у банка права на осуществление подобных операций и способствовавшие их совершению.

2. Участие банка или иной кредитной организации в незаконном обналичивании или транзите денежных средств. Необходимо оговориться, что процесс перевода безналичных денежных средств в наличные, согласно наиболее распространенному мнению специалистов в сфере банковской деятельности, нельзя отнести к банковским операциям. В связи с этим квалификация действий «обнальных контор» в качестве незаконной банковской деятельности является крайне спорной. Однако на практике правоохранительные органы подобные действия расценивают именно как незаконную банковскую деятельность. Кредитные организации могут принимать участие в подобной незаконной деятельности с использованием подконтрольных фирм-однодневок, имеющих счет в таком банке (например, путем заключения фиктивных договоров по инкассации наличности1 или предоставления банковских ячеек, из которых забираются наличные денежные средства2), тем самым вовлекая в свою деятельность банк.

Новые тенденции

Одним из обязательных признаков состава преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ, является осознанность совершаемых действий. То есть лицо, участвующее в незаконном обналичивании денежных средств, должно осознавать, что действует вопреки установленному законом порядку. Следователю необходимо доказать, что лицо осознает незаконность своих действий по переводу денежных средств из безналичных расчетов в форму наличных денег либо со счета одной организации на счет другой в целях последующего незаконного обналичивания.

Обязательным признаком незаконной банковской деятельности является причинение виновным в результате совершения указанных операций ущерба в размере не менее 2 250 000 рублей или извлечение им дохода в размере не менее 2 250 000 рублей

В настоящее время также распространена практика дополнительного вменения ст. 210 УК РФ («Организация преступного сообщества») совместно с ч. 2 ст. 172 УК. Органы предварительного расследования в целях оказания дополнительного психологического давления на подозреваемых или обвиняемых, получения возможности содержать лицо под стражей до полутора лет, улучшения статистических показателей «искусственно» квалифицируют действия группы лиц как совершенные организованным преступным сообществом. Выделяют среди них руководителя и участников, расписывают структурированность группы. Подобное дополнительное вменение указанной статьи имеет принципиальное уголовно-правовое значение, в том числе для квалификации. В соответствии с Постановлением Пленума ВС РФ «О судебной практике рассмотрения уголовных дел об организации преступного сообщества (преступной организации) или участии в нем (ней)» действия всех участников независимо от фактически исполняемой роли квалифицируются как действия исполнителя. То есть лицо, не обладающее управленческими полномочиями в банке или кредитной организации, не принимавшее решение об осуществлении незаконной банковской деятельности и не принимавшее непосредственного участия в ее осуществлении, но способствовавшее совершению преступления (например, путем составления бухгалтерской документации), признается не пособником, а исполнителем преступления, что существо повышает степень его общественной опасности и как следствие размер наказания.

В течение длительного времени в судебной практике обязательным главным признаком незаконной банковской деятельности признавался специальный субъект преступления — сотрудник банка или кредитной организации, обладающий реальными полномочиями принимать решения о проведении незаконных банковских операций, то есть руководитель или учредитель кредитной организации, банка или небанковской кредитной организации.

На данный момент позиция большинства судов изменилась — теперь суды исходят из того, что субъектом указанного преступления может быть любое вменяемое лицо, достигшее 16 лет. Но в целом, судебная практика довольно очевидно отражает тенденцию снижения «популярности» ст. 172 УК РФ применительно к сотрудникам банковской сферы. Теперь указанная статья преимущественно вменяется руководителям фирм-однодневок, не имеющих статус банка или кредитной организации и являющихся «обнальными площадками».

Однако при выявлении подобных незаконных операций правоохранительные органы часто начинают изучать деятельность банка, в котором были открыты расчетные счета фирм-однодневок и через который проходили переводы денег. Подобная активность выражается в вызове сотрудников банка на допросы, выемке оригиналов документов, запросах, не исключена вероятность проведения обыска, что в любом случае негативно сказывается на деятельности и репутации кредитного учреждения.

К сожалению, приходится признать, что, несмотря на принимаемые банками усилия по выявлению лиц, осуществляющих сомнительные операции через свой банк, не всегда удается избежать их совершения, и появляется вероятность привлечения внимания правоохранительных органов. Также руководству банков не стоит забывать и о проведении активной работы с персоналом, чтобы на ранних стадиях выявлять сотрудников, которые совершают противоправные деяния.

1. Приговор Дзержинского районного суда г. Перми по уголовному делу № 1-64/2013.
2. Кассационное определение Московского городского суда от 13 мая 2013 года по уголовному делу № 22-2539.

УДК 343.359

И.В. ДАНИЛОВ, заместитель начальника юридического отдела, аспирант

Акционерный банк «Девон-Кредит», г. Альметьевск

НЕЗАКОННАЯ БАНКОВСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ, ЕЕ ОБЪЕКТИВНЫЕ И СУБЪЕКТИВНЫЕ ПРИЗНАКИ

(СТ. 172 УК РФ)

В статье рассматриваются видыг деятельности, которые признаются банковскими операциями; при каких условиях банковская деятельность является законной и незаконной.

В обеспечении нормального функционирования экономики любого государства кредитно-банковская сфера играет ключевую роль. Обеспечение защищенности этой сферы от криминальных проявлений имеет важное как экономическое, так и социально-политическое значение.

Исследование различных форм проявления незаконной банковской деятельности имеет не только познавательное, но и прикладное значение. Маскируясь под видом гражданско-правовых отношений и, как правило, имея латентный характер, эти преступления трудно поддаются выявлению и раскрытию, что осложняет борьбу с ними.

В современной России кредитно-банковс-кая сфера является привлекательной для криминалитета и поэтому характеризуется определенным ростом преступных посягательств. По статистическим данным в 1997 г. в банковско-кре-дитной сфере экономики страны было зарегистрировано более 10 тысяч уголовно-наказуемых посягательств. В 1998 г. по данным МВД РФ по признакам ст. 172 УК РФ было возбуждено 60 преступлений .

В 2007 г. в финансово-кредитной системе страны было выявлено 101557 преступлений, 23374 — в Приволжском федеральном округе; 3369 таких преступлений в Республике Татарстан; в суд направлено 51108 уголовных дел, в Приволжском федеральном округе — 12682, в Республике Татарстан — 1785 дел .

Стабильность банковской системы и ее защищенность от преступных посягательств призвана обеспечивать уголовно-правовая охрана законной банковской деятельности. Незаконная банковская деятельность наносит огромный материальный и моральный ущерб физическим и юридическим лицам, пользующимся банковскими услугами, тем самым подрывает их доверие к банковской системе, создает определенные условия для других криминальных злоупотреблений.

Согласно ст. 172 УК РФ незаконная банковская деятельность в качестве преступного деяния без отягчающих обстоятельств (в редакции Федерального закона от 11.03.2003 г. № 30-ФЗ) определяется как осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

Непосредственным объектом рассматриваемого преступного деяния являются охраняемые законом общественные отношения, складывающиеся в сфере банковской деятельности. Банковская деятельность предполагает осуществление так называемых банковских операций, под которыми понимаются привлече-

ние денежных средств физических и юридических лиц во вклады; размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет; открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц; осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам; инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; купля и продажа иностранной валюты в наличной и безналичной форме; привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; выдача банковских гарантий; осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов) .

Предметом рассматриваемого преступления являются денежные средства в российской и иностранной валюте, а также драгоценные металлы и камни.

Объективная сторона состава незаконной банковской деятельности заключается, как правило, в систематических действиях, которые заключаются:

— в осуществлении банковской деятельности (банковских операций) без регистрации;

— в осуществлении банковской деятельности (банковских операций) без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно;

— в осуществлении банковской деятельности (банковских операций) с нарушением условий лицензирования .

С объективной стороны состав незаконной банковской деятельности может быть отнесен к формально-материальным. Для привлечения к уголовной ответственности виновного (виновных) за незаконную банковскую деятельность, предусмотренную ч. 1 ст. 172 УК РФ, необходимо установить наступление (наличие) одного из следующих последствий:

— причинение такой банковской деятельностью крупного ущерба гражданам, организациям или государству;

— извлечение дохода в крупном размере.

Согласно примечанию к ст. 169 УК РФ применительно к рассматриваемому составу крупным размером, крупным доходом признаются стоимость ущерба, доход в сумме, превышающей двести пятьдесят тысяч рублей, особо крупным — один миллион рублей (данное примечание к ст. 169 УК РФ введено Федеральным законом от 08.12.2003 г. № 162-ФЗ).

Формы причинения крупного ущерба могут быть самыми разнообразными. В судебной практике причинение в результате незаконной банковской деятельности крупного ущерба гражданам, организациям или государству признается только в форме реального имущественного ущерба или упущенной выгоды. Таковым не признается причинение физического вреда гражданам (например, провокация инсульта у гражданина в результате незаконной банковской деятельности).

При квалификации незаконной банковской деятельности без отягчающих обстоятельств по признаку причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству (ч. 1 ст. 172 УК), следует установить причинную связь между незаконной банковской деятельностью виновного и причинением крупного ущерба гражданам, организациям или государству, а также с получением крупного дохода. Если наступивший вред или полученный доход причинно не связан с незаконной банковской деятельностью соответствующего лица, то в этом случае нет признаков объективной стороны состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 172 УК РФ.

Причинение в результате незаконной банковской деятельности ущерба гражданам, организации или государству в размере меньшем, чем 250 тысяч рублей, является основанием для привлечения виновного к административной ответственности по одной из частей ст. 14.1 либо по соответствующим статьям главы 15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Как было сказано выше, объективную сторону состава незаконной банковской деятельности составляет осуществление банковской деятельности систематически или банковских операций без регистрации; осуществление банков-

ской деятельности или банковских операций без специального разрешения (лицензии) и осуществление банковской деятельности с нарушением условий лицензирования.

Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации предполагает нарушение установленного законом разрешительного порядка занятия этим бизнесом. Это означает, что юридическое лицо, фактически осуществляющее банковские операции, не зарегистрировалось в качестве кредитной организации.

При наличии других правовых условий, предусмотренных в ч. 1 ст. 172 УК РФ, признается преступным, к примеру:

— осуществление банковских операций незарегистрированной кредитной организацией;

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

— осуществление указанных операций после подачи документов на регистрацию, но до получения положительного решения по этому вопросу;

— осуществление банковских операций после получения законного или незаконного отказа в регистрации;

— осуществление банковских операций кредитной организацией после внесения в единый государственный реестр юридических лиц уполномоченным регистрирующим органом записи о ликвидации кредитной организации.

Действующее законодательство устанавливает необходимость обязательного получения лицензии Центрального Банка РФ и регистрации кредитного учреждения или вида его деятельности для организации коммерческого банка или занятия банковской деятельностью. Невыполнение этих условий при причинении крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо при извлечении доходов в крупном размере влечет уголовную ответственность.

Например, согласно установленному порядку на привлечение во вклады средств физических лиц в рублях лицензия может быть выдана по истечении двух лет с даты государственной регистрации кредитной организации.

Поэтому осуществление такой банковской операции кредитной организацией, имеющей лицензию только на совершение банковских

операций в рублях (без права привлечения во вклады средств физических лиц), рассматривается как незаконная банковская деятельность. Незаконной банковской деятельностью также считается функционирование кредитной организации по отозванной или просроченной лицензии.

Согласно российскому законодательству банковские организации могут создаваться в форме акционерных обществ и в форме обществ с ограниченной или дополнительной ответственностью.

Формирование уставных фондов за счет средств, находящихся в ведении федеральных органов государственной власти, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, запрещено.

Если уставный капитал кредитной организации был сформирован (либо оплачен) в нарушение гражданского законодательства и Федерального закона от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ «О банках и банковской деятельности» , то ее банковская деятельность будет считаться незаконной.

Если в нарушение ст. 55 Гражданского кодекса Российской Федерации в учредительных документах кредитных организаций не указываются созданные ими представительства, филиалы и отделения, то деятельность таковых считается незаконной.

В ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» установлен исчерпывающий перечень банковских операций:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценны» металлов;

8) выщача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

Важно подчеркнуть, что по смыслу ч.1 ст. 172 УК РФ объективная сторона рассматриваемого состава преступления охватывает собой систематическое незаконное осуществление именно указанных выше девяти видов банковских операций. Осуществление иных сделок, в том числе и предусмотренных ч. 2 ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», не содержит признаков объективной стороны состава незаконной банковской деятельности.

При рассмотрении вопроса о наличии или отсутствии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного ч. 1 и ч. 2 ст. 172 УК РФ, следует установить факт систематического осуществления этим лицом незаконных банковских операций. Под систематичностью понимается осуществление указанных в ч. 1 ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» действий не менее трех раз. По своему содержанию таковые действия могут быть по формулировке в ст. 5 этого Закона одинаковыми либо различныши.

Итак, осуществление банковской деятельности без регистрации признается лишь в тех случаях, когда в Едином государственном реестре для юридических лиц (и соответственно, в Книге государственной регистрации кредитных организаций) отсутствует запись о создании такого юридического лица или содержится запись о ликвидации данного юридического лица.

Осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии) возможно в том случае, если кредитная организация не имеет лицензии на банковские операции, и тем не менее ведет их. К примеру, преступным, при наличии других признаков состава, является ведение банковской деятельности после приня-

тия Банком России решения об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций или после ее отзыва.

Специальное разрешение (лицензия), выща-ваемое Центральным банком Российской Федерации, дает право кредитным учреждениям заниматься отдельными видами банковской деятельности. Статья 12 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» специально подчеркивает, что кредитная организация имеет право осуществлять банковские операции только с момента получения лицензии, выдаваемой Банком России. В случае занятия лицензируемым видом банковской деятельности без прохождения процедуры лицензирования при условиях, указанных в ст. 172 УК РФ, наступает уголовная ответственность.

В лицензии на осуществление банковских операций указываются те виды банковских операций, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также та валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться.

Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, имеет место:

— если, зарегистрировавшись в качестве кредитной организации в установленном порядке и получив право на определенные виды банковских операций, субыект банковской деятельности осуществляет выходящие за пределы его компетенции виды банковских операций, осуществление которых требует лицензии (разрешения) Центрального банка РФ, но такая лицензия не быта получена;

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

— если срок действия полученной лицензии истек;

— если лицензия отозвана Банком России досрочно или по иным причинам потеряла свою юридическую силу.

К примеру, осуществление банковыгх операций в иностранной валюте при наличии только «рублевой» лицензии. Другой пример: систематическое осуществление юридическим лицом, не имеющим банковской лицензии, либо индивидуальным предпринимателем операций

купли-продажи иностранной валюты в наличной форме, сопряженное с извлечением дохода в крупном размере.

Осуществление банковской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий, которые, в основном, определены в Федеральном законе «О банках и банковской деятельности». Так, в ст. 13 названного Закона устанавливается: «В лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться». Осуществлением банковской деятельности (банковских операций) с нарушением условий лицензирования признается проведение банковских операций, которые нарушают условия, предусмотренные в полученной лицензии по времени, месту и другим параметрам лицензированной деятельности кредитной организации.

К примеру, если банк не имеет права на такую банковскую операцию, как выдача банковских гарантий, и осуществляет ее в крупном размере или причиняет крупный ущерб гражданам, его руководство может быть привлечено к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 172 УК РФ.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензионные требования и условия — это совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Сказанное выше означает, что осуществление банковской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий признается в тех случаях, когда кредитная организация в установленном порядке зарегистрирована и имеет лицензию на осуществление определенных видов банковских операций, однако заведомо не выполняет обязательные лицензионные требования и условия для того или иного вида банковской деятельности.

Например, осуществление банковских операций в незарегистрированной и не сертифицированной Банком России операционной кассе вне кассового узла.

Незаконная банковская деятельность совершается только в форме активных, целенаправленных действий, так как осуществление банковских операций — это волевая деятельность. Поэтому такая деятельность носит умышленный характер, виновный осознает общественную опасность своих действий, предвидит возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий своих действий и желает их наступления либо не желает их наступления, однако сознательно допускает такие последствия либо относится к ним безразлично. Мотивы и цели незаконной банковской деятельности не влияют на квалификацию содеянного, но они могут быть учтены судом при назначении наказания.

Незаконная банковская деятельность с учетом ее признака систематичности не может осуществляться по неосторожности.

Субъектом преступления, предусмотренного ч. 1 и ч. 2 ст. 172 УК РФ, могут быть руководители коммерческих организаций, так как банковскую деятельность могут осуществлять только организации, а физические лица и индивидуальные предприниматели не могут заниматься банковской деятельностью и поэтому они не могут быть субъектом рассматриваемого преступления. В соответствии с банковским законодательством банковские операции могут осуществлять только кредитные организации, то есть юридические лица. Следовательно, субъектами посягательства, предусмотренного ст. 172 УК РФ, выступают учредители и руководители коммерческих организаций, это, как правило, лица, достигшие совершеннолетия.

Квалифицированными видами незаконной банковской деятельности (ч. 2 ст. 172 УК) являются:

— совершение этого деяния организованной группой;

— совершение данного деяния, сопряженного с извлечением дохода в особо крупном размере.

Совершение незаконной банковской деятельности организованной группой означает, что указанное деяние осуществлялось устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного либо нескольких преступлений этого вида.

Совершение незаконной банковской деятельности, сопряженной с извлечением дохода в особо крупном размере, предполагает согласно примечанию к ст. 169 УК РФ получение виновным такого дохода, сумма которого превышает один миллион рублей.

Деяния, предусмотренные ч. 1 ст. 172 УК РФ, относятся к категории преступлений средней тяжести; ч. 2 ст. 172 УК РФ — тяжких преступлений.

За деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 172 УК РФ, предусматривается наказание в виде штрафа в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет либо лишением свободы на срок до четырех лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

За квалифицированные виды незаконной банковской деятельности (ч. 2 ст. 172 УК) предусматривается наказание в виде лишения сво-

боды на срок от трех до семи лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет или без такового.

Список литературы

1. Преступления в сфере экономики. Уголовно-правовой анализ и квалификация / Б.Д. Завидов, О.Б. Гусев,

A.П. Коротков, И.А. Попов, В.И. Сергеев. — М.: Экзамен, 2001. — С. 104.

2. Итоги работы органов прокуратуры Республики Татарстан в 2007 году: статистический информационный бюллетень; под общ. ред. прокурора РФ, проф. К.Ф. Ами-рова.

3. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации; отв. ред. А.А. Чекалин; науч. ред. проф.

B.Т. Томин и доц. В.В. Сверчков. — 3-е изд. — М.: Юрайт, 2006. — С. 544.

4. Уголовное право Российской Федерации. Особенная часть. — М.: Юристъ, 2002. — С. 213.

6. Собрание законодательства Российской Федерации. — 1996. — № 6. — Ст. 492 (с последующими изм. и доп. до 02.02.2006 г.).

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

7. Собрание законодательства Российской Федерации. — 1994. — № 32. — Ст. 3301 (с послед. изм.).

8. Сборник законов Российской Федерации (с изм. и доп. на 15 апреля 2006 года). — М.: Эксмо, 2006. — С. 528-535.

В редакцию материал поступил 09.04.08.