Когда вывеска является рекламой?

Под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (ст. 3 ФЗ «О рекламе»).

Объектами рекламирования являются товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари (далее по тексту товар), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Системный анализ гражданского законодательства РФ свидетельствует о том, что объектом рекламирования может быть только товар, предназначенный для продажи и иного введения в гражданский оборот, который можно индивидуализировать, выделить среди однородной группы товаров (п. 1,3 статьи 455, п. 1 ст. 467 Гражданского кодекса РФ). Соответственно, реклама товара всегда представляет собой информацию о конкретном товаре, который можно индивидуализировать внутри группы однородных товаров.

Для размещения конструкции, содержащей рекламу, необходимо получить соответствующее разрешение на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (п. 9 ст. 19 ФЗ «О рекламе»). Перечень документов, необходимых для получения разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции в г. Хабаровске, а также порядок получения такого разрешения утверждены Постановлением Администрации города Хабаровска от 25.04.2012 № 1566.

В случае самовольного размещения рекламной конструкции на индивидуального предпринимателя могут наложить штраф от трех тысяч до пяти тысяч рублей, на юридическое лицо в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей (ст. 14.37 Кодекса РФ об административных правонарушениях).

При этом обращаем внимание на то, что требования ФЗ «О рекламе» о получении разрешения на установку и эксплуатацию не распространяются на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом, а также на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

Так, согласно п. 1 ст. 9 ФЗ «О защите прав потребителей» изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске.

В соответствии с пп. 1.2 п. 6 раздела IПравил благоустройства Городского округа «Город Хабаровск», утвержденных решением Хабаровской городской Думы от 26 декабря 2008 г. № 721 под вывеской понимается информационная конструкция, предназначенная для доведения до потребителей информации о типе и профиле предприятия, учреждения, организации и его коммерческом обозначении, идентифицирующем данное предприятие, учреждение, организацию;

Учитывая изложенное, сами по себе слова и выражения: «аптека», «парикмахерская», «продукты питания», «кафе» и т.д., размещенные в месте нахождения организации служат целям идентификации данной организации для потребителя и не могут рассматриваться как реклама.

Указание на здании в месте нахождения организации ее наименования, коммерческого обозначения либо фирменного наименования, в том числе, если такое указание осуществляется с использованием товарного знака, не рассматривается в качестве рекламы. Также не могут быть признаны рекламой, размещенные в месте нахождения организации конструкции, содержащие обобщенное наименование группы товаров не позволяющей выделить конкретный товар среди ряда однородных товаров и сформировать к нему интерес.

Высказанная выше точка зрения прямо поддерживается Федеральной антимонопольной службой РФ в письме № АК/6745 от 15.03.2010г.

При этом позиция Федеральной антимонопольной службы РФ полностью согласуется с позицией, высказываемой по данному вопросу Высшим арбитражным судом РФ.

Например, в соответствии с п. 1 Постановление Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает критериям, предъявляемым к рекламе, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота.

В связи с этим не следует рассматривать в качестве рекламы и размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, информации о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой.

Ранее данная позиция была высказана в п.18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 № 37 «Обзор Практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе», согласно которому сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске.

Это означает, что наружные вывески, обычно вывешиваемые над входом, независимо от способа их выполнения (обычные, световой короб, реклама, установленная на крыше и т.д.) не являются рекламными конструкциями, что означает, что на их размещение не нужно получать разрешение на установку и последующую эксплуатацию.

Вместе с тем, при решении вопроса о размещении на здании обязательной для потребителей информации (вывеска) или рекламы, следует принимать во внимание ее целевое назначение и обстоятельства размещения такой информации на здании. Если целевым назначением сведений о наименовании организации и виде ее деятельности не является информирование о месте нахождения организации и ее услугах, а также, в случае, если информация размещена на внешней стене здания, а сама реализация товара (оказание услуги) происходит в другом месте, то такие сведения могут быть квалифицированы как реклама. Обстоятельства размещения таких сведений подлежат дополнительной оценке.

Дополнительно обращаем внимание читателя на то, что в случае если в месте нахождения организации будут размещаться конструкции с изображением единиц продукции конкретных видов товаров (с маркировкой, наименованием, товарным знаком или иными обозначениями, позволяющими индивидуализировать конкретного производителя и марку товара), такие изображения будут признаваться рекламой соответствующего товара, и к ним будут применяться, в том числе, требования Федерального закона «О рекламе» к рекламе отдельных видов товаров.

В качестве вывода

В качестве вывода, хотелось бы еще раз заострить внимание читателя на том, что вывески, расположенные в месте нахождения организации по общему правилу не являются рекламой со всеми вытекающими из этого последствиями, обозначенными в тексте настоящей статьи.

«Делать деньги без рекламы может только монетный двор»

Томас Маколей

В условиях чрезвычайно высокой конкуренции каждый предприниматель или предприятие стремится донести до конечного потребителя информацию о себе, о продукции или услугах, которые предоставляет. Это делается для того, чтобы выделиться, сделать себя узнаваемым среди других. Реклама ежедневно влияет на наше сознание и формирует мировоззрение потенциальных покупателей или потребителей. Реклама сегодня — это не только эффективный коммуникатор, а и полноценная отрасль экономики. В наше время, когда офисы довольно часто размещаются в подвальных, цокольных помещениях, рекламная информация на здании просто необходима. Часто случается, что предприниматель только разместил на фасаде дома, где размещены салон, магазин или офис такую информацию, а к нему в гости приходят уполномоченные органы с предписаниями и требованиями о демонтаже. А поскольку отношения в этой сфере регулируются параллельно градостроительным законодательством, законами о защите прав потребителей, о рекламе, о благоустройстве, то непродвинутый в этой области предприниматель зачастую затрудняется ответить на вопрос в чём разница между вывеской и рекламой. Давайте вместе разберемся с тем, что считается рекламой, а что вывеской и чем отличается первая от второй.

Законодательством в сфере защиты прав потребителей на владельца вывески возложена обязанность предоставления потребителям достоверной и доступной информации на ней: часы работы, название и прочее. Подзаконные акты детализируют, что такая информация должна быть донесена путем размещения информационной вывески на фасаде. То есть, исходя из этого, делаем вывод, что размещение информационной вывески — это обязанность. Что касается рекламы, то это исключительное право предпринимателя. К рекламе относится информация, которая распространяется с целью формирования (или поддержания) осведомленности и интереса людей к товару или к лицу, которое этот товар производит. Рекламой не считается вывеска, размещенная внутри здания или на его фасаде, на уровне первого этажа (или на этаже, на котором находится объект) с названием субъекта, информацией о торговых марках, принадлежащих ему, виде деятельности, графике работы. Такой носитель информации является вывеской. Как видим, разграничение понятий реклама и вывеска заключается в их целевом назначении и особенностях размещения. Относительно названия, важно помнить, что оно должно быть зарегистрированным и значиться в регистрационных документах, иначе вывеска, содержащая название магазина, является рекламой.

Нужно обратить внимание и на предельно допустимую площадь Вашего носителя информации, поскольку площадь вывески не должна превышать 3м2. Несмотря на то, что в законодательстве не прописано, что вывеска, имеющая большую площадь, автоматически относится к рекламе, однако уполномоченные органы достаточно часто это утверждают. Зачастую владелец конструкции обоснованно отстаивает свои интересы в суде, мотивируя тем, что реклама от вывески отличается по содержанию информации, а не по способу ее представления.

В каждом населенном пункте властью утверждены порядки размещения не только внешней рекламы, но и вывесок. Порядок размещения вывесок, утвержденный КМДА в 2017 году, предусматривает, что лицо, имеющее намерение разместить вывеску, подает в районный ЦНАП уведомление о намерении установить вывеску по определенному адресу. После установки вывески подается уведомление уже о факте такой установки, после чего соответствующим органом в течение 10 рабочих дней принимается решение о соответствии вывески установленным требованиям, а информация о вывеске вносится в специальный реестр.

Наружная реклама в населенных пунктах размещается также в соответствии с утвержденными Порядками, которыми предусмотрено, что субъекту необходимо получить разрешение от местных органов власти. Плата за его выдачу не взимается. Понятно, что оплачивается место, где размещена реклама. Обратите внимание, что некоторые разрешения требуют дополнительных согласований: реклама на памятниках культуры, в пределах охранных зон коммуникаций, полос отвода дорог. При монтаже рекламных носителей не стоит забывать и о безопасности. Конструктивные элементы должны отвечать требованиям техники безопасности, не препятствовать участникам дорожного движения, и быть размещенными на расстоянии не менее 5 метров от дороги. Как правило, местные органы власти не самостоятельно занимаются оформлением разрешений, а через уполномоченные на это органы или коммунальные предприятия.

Подытоживая вышеизложенное, мы видим, что вывеска и реклама имеют принципиальные отличия, в частности по месту расположения и содержанию информации. И сейчас мы можем аргументировано оспаривать мнение, что вывеска содержащая название магазина является рекламой. Но не забывайте, что перед тем, как заказать далеко недешевую конструкцию для крепления вывески или рекламного баннера, Вам, в первую очередь, самому необходимо определиться, что же будет висеть на фасаде: информационная вывеска или все же реклама.

Андрей Кравченко, юрист ЮФ «Центр правового консалтинга»

УЗНАЙТЕ БОЛЬШЕ ОБ ОРГАНИЗАЦИИ БИЗНЕСА.

Юридический консалтинг по вопросам организации бизнеса

Все об услуге

Иные публикации по указанной тематике на нашем сайте:

• Основы бизнес-планирования.

• Составление бизнес-плана (финансовое планирование)

Елена, добрый день, полагаю у вас вывеска с элементами рекламы.

Потенциальный продавец товара или исполнитель работ, услуг для удовлетворения личных, семейных и бытовых потребностей гражданина обязан довести до сведения последнего фирменное наименование своей организации, место ее нахождения (юридический адрес) и режим работы. Информация размещается на вывеске. Это определено ст.9 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300–1 «О защите прав потребителей».

Назначение подобной информации состоит в извещении неопределенного круга лиц о фактическом местонахождении юридического лица, обозначении места входа.

Под рекламой понимаются информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленнаяна привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.(ст.3 ФЗ о рекламе).

Если информация на вывеске связана с определенным товаром или вызывает у покупателей ассоциацию с ним, то такая вывеска будет рекламной (это про ваши»ксерокс, печать, фото»)..

Главное преимущество, которым обладает адресная реклама – это ее направленность именно на тех, кому она необходима. При таком подходе распространение рекламы осуществляется с учетом целевой аудитории, то есть ставка делается не столько на объем рекламной продукции, сколько на ее доставку потенциальным потребителям.

Адресная рассылка рекламы – это информирование о вашей продукции (например, посредством каталогов или буклетов) тех компаний или организаций, которые могут стать вашими клиентами. Подобный подход гораздо эффективнее любого другого, особенно для фирм с достаточно узкой специализацией.

Для наиболее эффективной работы такой рекламы необходимо соблюдение нескольких условий:

• маркетинг рекламной кампании должен быть максимально продуманным;
• доставка должна быть оперативной;
• требуется также широкая адресная база потенциальных клиентов и компаний, которые могут быть заинтересованы в сотрудничестве с вами.

Доверив организацию адресного распространения вашей рекламы Top Indoor Media, вы поймете, что это действительно эффективный инструмент, который в руках профессионалов способен вывести ваш бизнес на новый уровень!

1. Определение понятий «реклама», «рекламная конструкция» и «вывеска»

2. Нужно ли получать разрешение на размещение вывески и рекламы?

3. Чем отличается рекламная информация от информации на вывеске?

4. Разграничение вывески и рекламы по мнению ФАС

Определение понятий «реклама», «рекламная конструкция» и «вывеска»

Реклама — информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Рекламной конструкцией признается средство стабильного территориального размещения наружной рекламы, прочно связанное с объектами недвижимости и не предназначенное для перемещения.

• Рекомендуем статью «Рекламная конструкция (наружная реклама). Типы конструкций. Правила размещения».

Понятие «вывеска» на сегодняшний день на законодательном уровне не закреплено. Вместе с тем, исходя из положений Закона РФ «О защите прав потребителей» можно вывести следующее определение понятия:

Вывеска — информация, которую изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя, а именно — фирменное наименование (наименование) организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы.

Нужно ли получать разрешение на размещение вывески и рекламы?

Необходимость получения разрешения на размещение конструкции зависит от того, является ли данная конструкция рекламной или же это вывеска (информационная табличка). Если на размещение наружной рекламы необходимо разрешение (см. об этом статью «Рекламная конструкция»), то на размещение вывески получать разрешение органа местного самоуправления в порядке статьи 19 закона о рекламе не требуется. О разграничении понятий «вывеска» и «реклама» см. ниже.

Также не требуется получение разрешения на размещение информации, которая в силу закона не является рекламной и обязательна к размещению. Положения законов, в силу которых сведения, предоставление которых обязательно в силу закона перечислены в п. 3 статьи «Реклама. Понятие, виды рекламы, признаки и требования. Что не является рекламой?»

Статьей 14.37 КоАП РФ установлена административная ответственность за установку и (или) эксплуатацию рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и эксплуатацию. Размер штрафа для юридических лиц составляет от 500 тыс. рублей до 1 млн. рублей.

Чем отличается рекламная информация от информации на вывеске?

Целевое назначение. Размещение вывески преследует цель известить неопределенный круг лиц о фактическом местонахождении юридического лица и (или) обозначении места входа, довести до сведения потребителя наименование и режим работы. Размещение же рекламной конструкции преследует иную цель — привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Параметры конструкции, вид и оформление имеет значение. О рекламном предназначении конструкций можно сделать вывод исходя из совокупности обстоятельств. Например, количество и внешний вид конструкций, характер их оформления, наличие у входа в магазин значительно меньшей по размеру таблички, отвечающей признакам вывески.

Кроме того, в некоторых регионах муниципальными правовыми актами установлены дополнительные требования к информационным конструкциям (вывескам). Например, допустимый размер вывески, возможное количество вывесок, размещение вывески на фасаде здания, содержание вывески и т.п.). Нарушение данных требований будет свидетельствовать о том, что размещены именно рекламные конструкции.

Вывеска должна быть рядом со входом в здание. Для квалификации конструкции как вывески, а не рекламы важно место ее размещения. Конструкция признается размещенной в месте нахождения организации в случае размещения на фасаде здания непосредственно рядом со входом в здание, в котором находится организация, либо в границах окон помещения, в котором осуществляет свою деятельность соответствующая организация, а также непосредственно над оконными проемами или под оконными проемами такого помещения, либо в пределах участка фасада здания, являющегося внешней стеной конкретного помещения в здании, в котором осуществляет свою деятельность соответствующая организация… Конструкции, содержащие указание на наименование организации, названия товаров (работ, услуг), средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, размещенные на территории, прилегающей к зданию, в котором осуществляет свою деятельность указанная организация, вне зависимости от права собственности на земельный участок, не относятся к размещенной в месте нахождения организации и являются рекламной конструкцией (Письмо ФАС России от 27.12.2017 N АК/92163/17 «О разграничении понятий вывеска и реклама»).

Разграничение вывески и рекламы по мнению ФАС

Разграничению понятий вывеска и реклама посвящено Письмо ФАС России от 27.12.2017 N АК/92163/17, в котором, приведены правовые позиции ФАС, из которых следует, что не признаются рекламными конструкциями следующие средства размещения информации:

1) вывески, содержащие сведения о фирменном наименование (наименование) организации, месте ее нахождения (адресе) и режиме ее работы. Данные сведения обязательны для сведения потребителей в силу статьи 9 закона о защите прав потребителей.

2) вывески, содержащие информацию о коммерческом обозначении организации (в том числе несовпадающего с наименованием организации) в месте ее нахождения, поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой, а предназначено для идентификации предприятия (например, магазина).

3) конструкции, размещенные на здании в месте нахождения организации ее наименования, в том числе выполненного с использованием товарного знака или его части, адреса и режима работы не является рекламой независимо от манеры ее исполнения, в том числе в случае размещения такой информации на конструкциях, представляющих собой электронное табло с «бегущей строкой» или подсветкой.

4) конструкции, содержащие в месте нахождения организации профиля ее деятельности (аптека, кондитерская, ресторан) либо ассортимента реализуемых товаров и услуг (хлеб, продукты, мебель, вино, соки). Такие конструкции могут быть признаны обычаем делового оборота и рекламой не являются. Рассматривается как вывеска информационная табличка, цель размещения которой состоит в том, чтобы сообщить людям, где находится заведение, и обозначить место входа. Например, «Продукты», «Химчистка», «Обувной магазин». В то же время, если вывеска содержит конкретные сведения о товаре или заведении, описывает его качество и, как следствие, вызывает у потребителя желание выбрать именно его среди прочих конкурентов, это будет считаться рекламой. Например, «Магазин настоящей итальянской обуви».

5) информация, размещаемая на конструкциях-указателях вне места нахождения организации, содержащая сведения о профиле деятельности организации (аптека, кондитерская, ресторан) или ассортименте реализуемых товаров и услуг (хлеб, продукты, мебель) и направление движения и расстояние до такой организации, в случае если такая информация не содержит названия или характеристик товаров, товарных знаков, иных средств индивидуализации товаров, наименования юридических лиц.

6) конструкции на фасаде здания в месте нахождения организации сведений о наименовании общества, номере телефона и/или официальном сайте юридического лица в сети Интернет не является рекламой. Однако, если конструкция содержит информацию о характеристиках реализуемых товаров, о проводимых организацией акциях и/или скидках, либо различные лозунги, слоганы, либо иную информацию об определенном лице или товаре, не обязательную к размещению, могут быть расценены как вывески, содержащие сведения рекламного характера.

7) размещенные на фасаде магазина фотографии каких-либо товаров или каких-либо изображений (например, пейзаж, бутылка вина, пивная кружка, какая-либо техника, одежда и т.п.) без индивидуализирующих признаков, характеристики, цены указанных товаров, поскольку не преследуют цели продвижения товара на рынке.

8) информация, содержащая выражения «Добро пожаловать», «Въезд 24 часа», «Выезд», «Счастливого пути» и т.п., размещенная на конструкции, в том числе установленной при въезде или выезде на территорию, занимаемую организацией, в случае если такая информация не содержит названия или характеристик товаров, товарных знаков, иных средств индивидуализации товаров, наименования юридических лиц, в том числе организации, на въезде/выезде в которую установлены конструкция.

9) информационные табло с указанием наименования АЗС, видах оказываемых услуг, экологическом классе и стоимости реализуемого моторного топлива на территории АЗС и при приближении к АЗС, с учетом специфики деятельности указанных объектов, является сложившимся обычаем делового оборота, такие табло рекламой не являются.

10) информация о продукции и об услугах в меню, прейскурантах обязательна для доведения до потребителей и не относится к рекламе. Так, меню организации общественного питания (кафе, ресторана и т.п.), размещенное на фасаде здания, в том числе на конструкции, размещенной на фасаде здания, в котором осуществляет свою деятельность соответствующая организация, рекламой не является. Вместе с тем, размещение на конструкции информации об одном или нескольких блюдах, товарах, входящих в меню организации общественного питания, в том числе наименование, изображение такого блюда, товара, описание его составляющих, цена, направлено на привлечение внимания и формирования интереса к отдельным товарам, их выделению из группы однородных товаров. Следовательно, указанная информация является рекламой.

11) информация, содержащая информационно-справочные сведения, не признается рекламой. В частности, не являются рекламой справочно-информационные и аналитические материалы обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой.

12) конструкция с изображением в виде креста, размещенная на здании, в котором осуществляет свою деятельность аптека, не может быть признана рекламой, поскольку размещается в качестве указания профиля деятельности организации и не содержит указания на конкретный товар или лицо, как объект рекламирования.

13) информация о продаже или аренде помещения с указанием номера телефона, размещенная на здании непосредственно в месте нахождения помещения, в том числе с помощью конструкций, является объявлением, в случае если она размещена непосредственно на внешней стене помещения (в пределах окон помещения, занимаемого организацией), сдающегося в аренду.

14) информация учреждений культуры по профилю их деятельности, распространяемая на зданиях, в случае, если данные организации осуществляют деятельность в указанных зданиях, а также на городских средствах информации, специально предназначенных для данных целей, в том числе информация о репертуарах театров и кинотеатров (театральные афиши и киноафиши) рекламой не является.

15) крышная установка с информацией о наименовании организации, если эта организация занимает все многоэтажное здание не является рекламой, поскольку такая информация направлена на информирование о месте нахождения данного юридического лица. Однако если организация занимает лишь часть многоэтажного здания, то размещение крышной конструкции рассматривается как реклама данной организации.

16) крышная конструкция, размещающаяся на торговом центре в виде указания названия данного торгового центра, не содержит рекламу и рекламной конструкцией не является.

Рекомендуемые публикации:

Размещение рекламы, вывески на жилом доме. Судебная практика, комментарии

Размещение вывески на фасаде дома не требует согласия собственников

Вывеска или реклама на доме? Коммерческое обозначение?

Реклама на вывеске или коммерческое обозначение? Судебная практика

Относятся ли к рекламе сведения о деятельности, видах услуг

Сведения о виде деятельности не являются рекламой