Содержание
- История становления и развития института доверительного управления имуществом
- Договор доверительного управления долей в ООО: общее понятие
- Стороны договора на управление долей в ООО
- Права и обязанности учредителя управления и выгодоприобретателя
- Права, обязанности и ответственность доверительного управляющего долей
- Участие доверительного управляющего долей в управлении ООО (осуществление организационных полномочий)
- Прекращение доверительного управления долей в уставном капитале ООО
- ДОГОВОР доверительного управления имуществом
- 1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
- 2. ДОВЕРИТЕЛЬНЫЙ ХАРАКТЕР ДОГОВОРА
- 3. СРОК ДОГОВОРА И УСЛОВИЯ ЕГО ПРЕКРАЩЕНИЯ
- 4. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
- 5. ПОРЯДОК ВОЗМЕЩЕНИЯ РАСХОДОВ, СВЯЗАННЫХ С ДОВЕРИТЕЛЬНЫМ УПРАВЛЕНИЕМ
- 6. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
- 7. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ
- 8. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ
- 9. ИЗМЕНЕНИЕ УСЛОВИЙ ДОГОВОРА
- 10. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ ДОГОВОРА
- Посмотреть еще:
- ДОГОВОР доверительного управления имуществом
История становления и развития института доверительного управления имуществом
Традиционно в научной литературе и правовой доктрине различают понятия «доверительная собственность» и «доверительное управление имуществом».
Доверительная собственность как особая форма собственности появилась в английском праве еще в средние века для того, чтобы обойти правовые запреты определенным лицам иметь в собственности определенное имущество (монастырям — земельные участки, замужним женщинам — собственное имущество обособленно от супруга и т.д.). Кроме того, крестоносцы, которые отправлялись в далекие походы и не были уверены, что благополучно вернутся назад, для того чтобы обезопасить свои права на принадлежащее им имущество, также применяли конструкцию доверительной собственности Гражданское право. Часть первая: Учебник / под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. — 2-е изд., перераб. и доп. — М: Юристъ, 2003. С. 378.
В доверительной собственности правомочия собственника по владению, пользованию и распоряжению вещью «расщепляются», и при передаче имущества одним лицом (settlor, учредителем) в доверительную собственность другому лицу (trustee, доверительному собственнику) происходит следующее. Право собственности по существу переходит к доверительному собственнику, который в результате такого перехода получает возможность воздействовать на переданное ему имущество вплоть до решения его правовой судьбы (право распоряжения имуществом должно было для этого специально оговариваться учредителем, однако такая возможность использовалась достаточно часто). Доверительный собственник может также защищать нарушенное право собственности, с помощью тех же исков, что и обычный собственник.
Учредитель же оставался так называемым номинальным собственником. Это означало, что:
- а) распределение выгоды от деятельности доверительного собственника происходило по воле учредителя, поскольку доверительная собственность учреждалась не в интересах доверительного собственника, а в интересах самого учредителя или — что чаще — иного определенного им лица (бенефициара);
- б) доверительная собственность была ограничена по времени действия и предполагала переход права собственности от доверительного собственника к учредителю после определенного последним срока.
Такая конструкция применяется и в других странах с так называемой англосаксонской системой права, однако она неприемлема для стран с континентальной системой права, к числу которых относится и Россия. Ее отличие от англосаксонской системы права состоит в том, что по континентальной системе право собственности включает три правомочия: право владения, пользования и распоряжения и является неделимым в том смысле, что передача третьему лицу одного, двух или даже всех правомочий (в определенных собственником пределах) не влечет за собой перехода права собственности к данному лицу ни в каком объеме. Все попытки искусственно внедрить конструкцию доверительной собственности (траста) в правовую систему Российской Федерации, оказались несостоятельными.
Принципиальная невозможность использования института доверительной собственности в российском праве вызвала к жизни особый договор, который получил название «договор доверительного управления имуществом». Этот договор представляет собой самостоятельную разновидность гражданско-правового договора, порождающего обязательства по оказанию услуг особого рода. При этом передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему, и последний обязан во всех сделках с третьими лицами указывать, что он действует в качестве доверительного управляющего.
Нормы, регулирующие отношения, сходные с доверительным управлением имуществом, имелись в Гражданском кодексе РСФСР 1922 года, а затем и в Гражданском кодексе РСФСР 1964 года, которые регулировали управление имуществом подопечного лица, лица, признанного безвестно отсутствующим, а также деятельность исполнителя завещания.
Термины «доверительная собственность», «траст», «доверительное управление», «коммерческое управление» появились в российских правовых нормах в начале 90-х годов. Впервые о трасте упомянул Закон РСФСР «О банках и банковской деятельности в РСФСР», в п. «л» ст. 5 которого было указано, что банки вправе «привлекать и размещать средства и управлять ценными бумагами по поручению клиентов (доверительные (трастовые) операции)». Указанная норма этого Закона носила декларативный характер и не предлагала сколько-нибудь разработанного специального правового режима для таких сделок Корнеева Л.И. Гражданское право Российской Федерации: Учебное пособие. — М.: ИНФРА-М, 2006. С. 306.
Передачу закрепленных за государством акций в «доверительное управление» предусматривал и Указ Президента РФ от 5 декабря 1993 года «О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации», однако содержащиеся в нем нормы также не нашли практического применения.
Указ Президента РФ от 24 декабря 1993 года №2296 «О доверительной собственности (трасте)» по замыслу законодателя должен был заполнить вакуум в области правового регулирования передачи имущества в управление, однако этого не случилось. Как уже было отмечено, неудача была обусловлена спецификой чуждого российской правовой системе понятия «траста» и закрепившимися в российской правовой системе представлениями о неделимом праве собственности. В соответствии с Указом в очень узкой сфере (применительно к одному виду объектов — закрепленным в федеральной собственности пакетам акций акционерных обществ, созданных при приватизации государственных предприятий) признавалась возможность действия классического английского траста с присущим ему переходом права собственности на управляемое имущество к доверительному собственнику (управляющему). Практического применения этот Указ также не нашел.
Формально Указ не был отменен, однако фактически утратил силу в связи с принятием части второй Гражданского кодекса РФ, закрепившей институт доверительного управления имуществом. Следует отметить, что правило о сохранении за собственником права собственности на имущество, передаваемое в доверительное управление, было установлено еще в принятой ранее части первой ГК (п. 4 ст. 209). Но там это правило было сформулировано в общем виде при определении правомочий собственника (в качестве одного из которых и было названо право передавать имущество в доверительное управление) и не конкретизировалось более Сергеев А.П. Гражданское право: учебник в 3 ч. — Ч. 1 /под ред.А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. — М.: ПОБЮЛ Л.В. Рожников, 2004. С. 287.
В ГК РФ траст и доверительная собственность уже не упоминаются, а договору доверительного управления имуществом посвящена глава 53 части второй Гражданского кодекса РФ. Она вводит понятие «доверительное управление» и прямо исключает возможность возникновения вещных прав у доверительного управляющего. Кроме того, предусматриваются определенные виды «некоммерческого» доверительного управления, возникающие по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026 ГК РФ).
Договор доверительного управления имуществом оформляет отношения по управлению чужим имуществом в интересах его собственника (или иного управомоченного лица). Сам термин «управление имуществом» юридически не определен.
Необходимость передачи имущества в управление может быть обусловлена различными причинами, например: в связи с необходимостью сохранения имущества, получения от него доходов, увеличения его стоимости, неумением управлять какими-то видами имущества (ценными бумагами, предприятиями) и т.д. В этих и других подобных ситуациях собственник (а в случаях, предусмотренных законом, и другие лица) может передать свое имущество в управление другому лицу, заключив договор доверительного управления имуществом. Мотивом учреждения доверительного управления имуществом может также послужить просто желание собственника освободить себя от бремени управления принадлежащим ему имуществом, но таким образом, чтобы получать выгоду от использования этого имущества. При этом доверительный управляющий лишен возможности управлять имуществом в своих интересах, как бы широки ни были его права, и подчинен воле собственника, направленной на получение разумной выгоды от использования его имущества.
Таким образом, суть доверительного управления состоит в осуществлении доверительным управляющим управления чужим имуществом в интересах его собственника или указанного им лица. В этих целях собственник передает свое имущество доверительному управляющему, наделяя последнего соответствующими правомочиями по владению, пользованию и распоряжению указанным имуществом, в рамках которых доверительный управляющий вправе совершать любые фактические и юридические действия для обеспечения эффективного управления доверенным ему имуществом.
Институт доверительного управления имуществом может успешно использоваться в целях объединения капиталов. В этих случаях несколько лиц — учредителей доверительного управления передают свое имущество в доверительное управление одного лица, которое использует это имущество в интересах всех учредителей доверительного управления. В частности, мелкие акционеры могут объединять свои акции (голоса на собрании акционеров), передавая их в доверительное управление одному лицу, действующему в их интересах. При передаче имущества в паевые инвестиционные фонды (ПИФы), общие фонды банковского управления (ОФБУ) право собственности на передаваемое имущество трансформируется в право общей долевой собственности.
Следует отметить, что, передавая свои правомочия по договору другому лицу, собственник утрачивает их на определенный период и уже не может прибегнуть к их реализации. Так, передав доверительному управляющему право распоряжения соответствующим имуществом, собственник уже не может распорядиться им, поскольку нарушит условия договора доверительного управления имуществом.
М.С. Андрианова
ДОГОВОР ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫМИ ПРАВАМИ В СИСТЕМЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
В статье анализируются особенности доверительного управления исключительными правами, проводится соотношение договора управления исключительными правами с другими гражданско-правовыми обязательствами, возникающими в связи с использованием прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.
Ключевые слова: интеллектуальная собственность, исключительное право, доверительное управление, коллективное управление, лицензионный договор.
В системе российского обязательственного права договор доверительного управления исключительными правами новеллой не является. Однако на практике возникают некоторые проблемы его применения, связанные с недостаточной проработкой отдельных теоретических аспектов данного договора.
По правилам, сформулированным в п. 1 ст. 1012 ГК РФ, по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает имущество в доверительное управление другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок, договором определяются обязанности другой стороны — осуществление в интересах учредителя управления либо указанного им лица (выгодоприобретателя) управления этим имуществом.
Законодатель определяет исключительные права среди объектов договора доверительного управления как разновидность имущества (п. 1 ст. 1013 ГК РФ).
Институт доверительного управления является производным от права собственности, чем и определяются основные особенности рассматриваемого института. Относительно правовой природы исключительных прав необходимо отметить, что их сущность обусловлена идеальным, нематериальным характером объектов, по поводу которых они возникают, однако положения главы 53 Гражданского кодекса РФ
© Андрианова М.С., 2016
предусматривают возможность предоставления исключительных прав в рамках проприетарного режима.
Помимо договора доверительного управления исключительными правами, гражданское законодательство содержит целый ряд иных договорных конструкций, содержание которых составляют условия об исключительных правах. Данное относится, в частности, к договорам коллективного управления, агентским договорам (как договорам об оказании услуг), договорам комиссии, поручения, договорам залога исключительных прав, а также к брачным договорам, к договорам простого товарищества, к сделкам с предприятиями, в состав которых входят исключительные права.
История становления и развития института коллективного управления исключительными правами начинается в XIX веке, когда во Франции возникли первые общества по управлению авторскими правами. В нашей стране первая организация по управлению имущественными авторскими правами была создана с целью управления правами драматургов в 1874 г., она получила название «Общество русских драматургических писателей и оперных композиторов».
Законом об авторском праве были закреплены первые правовые нормы, регулирующие отношения в сфере управления исключительными правами в Российской Федерации, в данной связи учеными проводится параллель между институтом коллективного и доверительного управления авторскими и смежными правами, а в некоторых случаях и оперативным управлением1.
Сущность коллективного управления заключена в обеспечении имущественных авторских прав обладателей смежных прав, в том случае, если существуют затруднения в практическом осуществлении таких прав в индивидуальном порядке.
Нормами ст. 1244 ГК РФ установлено требование государственной аккредитации для организаций, выступающих как в интересах своих участников, так и от имени правообладателей, непосредственно не заключивших договор с данной организацией.
В отличие от доверительного управления исключительными правами, объектами коллективного управления могут выступать только исключительные права на объекты авторских и смежных прав.
Назовем субъектов договора доверительного управления исключительными правами. Это доверительный управляющий, учредитель управления и выгодоприобретатель. Правообладатель может выступать в качестве учредителя доверительного управления: это автор либо его наследники; правообладатели, которые по сделкам получили авторские права — для договоров о передаче авторских прав; исполнители, либо наследники исполнителей, изготовители фонограмм, организации эфирного (кабельного) вещания, обладатели иных смежных прав, либо их правопреемники — для договоров об использовании смежных прав; патентообладатель либо его правопреемник — для дого-
воров, регулирующих отношения в сфере промышленной собственности. При этом необходимо отметить следующее: согласно п. 3 ст. 1013 ГК РФ, не может быть учредителем управления патентообладатель, выступающий как юридическое лицо, обладающее имуществом на ограниченном вещном праве. В то же время, режимом ограниченных вещных прав охватываются объекты материальные, а не исключительные права.
Доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель либо коммерческая организация (исключение составляют унитарные предприятия) (ст. 1015 ГК РФ). Только законом предусмотрены основания, на которых возможно осуществление доверительного управления лицом, не являющимся коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем. Осуществлять коллективное управление исключительными правами имеют право только некоммерческие организации, обладающие специальной правоспособностью.
По договору выгодоприобретателем может выступать как лицо физическое, так и юридическое. Доверительный управляющий выгодоприобретателем быть не может.
Закон определяет существенные условия договора доверительного управления исключительными правами2. Условие, которым определяется предмет доверительного управления, имеет двухобъектную структуру. С одной стороны, это услуги доверительного управляющего; другим элементом выступает имущество, в том числе исключительные права. Здесь рассматриваются как исключительные права, так и объект, по поводу которого возникают данные права.
Уточним различия между договорами доверительного управления, договорами об отчуждении исключительного права и лицензионным договором в случаях наделения исключительными правами доверительного управляющего. Отличие традиционных лицензионных договоров от договора доверительного управления исключительными правами вытекает из обязанности уплачивать вознаграждение доверительному управляющему со стороны учредителя управления. Действия по управлению доверительным управляющим осуществляются за чужой счет, лицензиатом же действия выполняются за свой счет. Вместе с тем, вознаграждение доверительному управляющему и лицензионное вознаграждение составляют доходы, которые получены учредителем доверительного управления и лицензиаром от деятельности контрагента. Как отмечалось выше, доверительный управляющий (в отличие от лицензиата) действовать обязан в большей степени в интересах не своих, а чужих — в интересах выгодоприобретателя, учредителя управления.
В отличие от агентского договора у доверительного управляющего отсутствует возможность выступать от имени учредителя.
Еще один важный момент — наименование выгодоприобретателя. В случае осуществления управления в интересах учредителя управ-
ления в договоре указывается выгодоприобретатель — учредитель управления. В противном случае, по смыслу ст. 1016 ГК РФ, договор считается незаключенным. Что касается договора коллективного управления, то в данном случае законодатель не предусмотрел фигуры выгодоприобретателя.
Правилами п. 2 ст. 1016 ГК РФ установлено, что срок заключения договора доверительного управления возможен на период не более пяти лет, однако он не должен превышать срок действия исключительных прав. Что же касается срока действия договора коллективного управления, то этот срок ограничивается сроком действия исключительных прав.
Заключение договора доверительного управления, согласно нормам п. 1 ст. 1017 ГК РФ, требует письменной формы. Согласно п. 3 ст. 1017 ГК РФ, при несоблюдении письменной формы договор считается недействительным. Государственная регистрация договоров доверительного управления исключительными правами на объекты промышленной собственности законодательством не предусмотрена. В то же время доверительный управляющий наделен правомочиями правообладателя по распоряжению исключительными правами. При регистрации договоров, заключаемых доверительным управляющим, для подтверждения правомочий доверительного управляющего требуется предоставление договора доверительного управления. Необходимо внести изменения в законодательство во избежание расхождений в толковании норм, закрепляющих правовой статус обладателя исключительных прав и правовой статус лиц, оказывающих юридические услуги. Так, в постановлении Правительства РФ, регламентирующем порядок и условия регистрации объектов исключительных прав и соответствующих договоров, необходимо предусмотреть положения, разрешающие лицам, уполномоченным на то законом либо договором, в том числе агентам, доверительным управляющим, комиссионерам, поверенным3, заключать такие договоры.
Подчеркнем еще одну особенность — договор доверительного управления имеет характеристики реального договора, который вступает в силу с момента передачи имущества. Только после подтверждения передачи объекта доверительного управления данный договор вступает в силу. В связи с тем, что объектом исключительных прав, в отличие от материальных, является идеальный результат, представляется невозможной фактическая передача нематериальных объектов. Доверительному управляющему этот идеальный результат может быть уже известен, доверительный управляющий может обладать экземплярами этого объекта, но прав на его использование не иметь. Подтверждается передача исключительных прав актом приема-передачи. Передача прав заключается в разрешении на использование этих прав и распоряжение ими, следовательно, это может быть закреплено самим договором. При этом, как отмечалось выше, доверительный управля-
ющий обладателем исключительных прав не становится. Фактическая передача исключительного права не имеет правового значения для доверительного управления, поскольку доверительному управляющему предоставляются права лишь по управлению имуществом.
Реализация основных условий договора доверительного управления исключительными правами осуществляется через обязанности и права участников договора. Надлежащее осуществление доверительного управления исключительными правами является основной обязанностью доверительного управляющего.
Общее правило гласит: обязанностью доверительного управляющего является обособление своего личного от вверенного ему имущества, а также от имущества других лиц, находящегося у него; обязанностью доверительного управляющего является ведение самостоятельного учета, связанного с управлением исключительными правами. Для осуществления расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, требуется открытие отдельного расчетного счета, на который зачисляются все доходы, которые получены в процессе доверительного управления; с этого счета также осуществляются все расходы по доверительному управлению, что закреплено нормами п. 1 ст. 1018 ГК РФ).
iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.
В обязанности управляющего входит передача учредителю (выгодоприобретателю) денежных средств, полученных в результате доверительного управления при прекращении договорных отношений по доверительному управлению исключительными правами. Управляющий при этом имеет право на вознаграждение, предусмотренное условиями договора. Организацией по коллективному управлению вознаграждение распределяется между правообладателями.
Вмешательство со стороны доверительного управляющего, а также со стороны выгодоприобретателя в оперативно-хозяйственную деятельность запрещается, кроме случаев, специально оговоренных в соглашении. Учредитель, в случае выявления нарушений условий договора, наделен правом требования устранения в разумные сроки доверительным управляющим выявленных нарушений, а также их последствий. Так, согласно правилам абз. 2 п. 2 1012 ГК РФ, в случае нарушения определенного условиями договора ограничения права доверительного управляющего самостоятельного использования переданного произведения, управляющим должны быть приняты меры к устранению нарушения и последствий, вызванных данным нарушением, а также должны быть возмещены причиненные учредителю управления убытки.
Исследуя договор доверительного управления исключительными правами, отметим характерную особенность (что, впрочем, присуще и любому другому договору доверительного управления) — это отграничение ответственности доверительного управляющего перед третьими лицами от ответственности учредителя управления перед доверитель-
ным управляющим, от ответственности учредителя управления перед учредителем и выгодоприобретателем.
Общее правило, которое предусмотрено для договоров доверительного управления, устанавливает следующее: передачей имущества учредителем управления обусловлено обособление этого имущества, которым учредитель не отвечает по своим обязательствам. В качестве исключений назовем случаи, связанные с залогом и банкротством учредителя. Особенности ответственности учредителя обусловлены особенностями обращения взыскания на исключительные права и залога исключительных прав.
Далее, исследуя вопросы ответственности учредителя управления перед доверительным управляющим в рамках доверительного управления исключительными правами, выявляем необходимость учета следующего положения: как и в договорах о распоряжении исключительными правами, ответственность учредителя управления наступает перед лицами, чьи права были нарушены договором (лицензиями, выданными в последующем).
Из изложенного выше мы можем сделать вывод о том, что положения гл. 53 ГК РФ направлены на доверительное управление объектами материальными и в полной мере к договору доверительного управления исключительными правами применяться не могут, в их числе — правила, предусмотренные абз. 2 п. 1 ст. 1012, п. 3 ст. 1013, ст. 1018, п. 3 ст. 1020, п. 3 ст. 1024 ГК РФ и др. Выделим направленность договора доверительного управления имуществом, это — оказание в течение определенного договором срока услуг по осуществлению правомочий собственника договорного имущества (ограниченных в большей или меньшей степени) в отношении этого имущества в целях извлечения выгоды4. Правомочий собственника доверительным управляющим исключительными правами не осуществляется. Доверительный управляющий наделен правомочиями обладателя исключительных прав по распоряжению и использованию исключительными правами, передаваемыми ему правообладателем, однако данные правомочия доверительному управляющему не принадлежат (к ним доверительный управляющий относится как к чужим). Кроме этого, очевидно отличие режима вещных прав от режима прав исключительных, данное отличие проявляется в совокупности нормативно закрепленных законодателем правомочий по срокам, способам, территории использования. Отчуждение данных правомочий может быть произведено в полном объеме либо на определенных условиях. Принимая во внимание недопустимость перехода права собственности на объекты материальные, отметим, что в отличие от правообладателя полное отчуждение исключительных прав доверительным управляющим не допускается. Доверительный управляющий наделен правом осуществления деятельности по реализации правомочий обладателя исключительных прав, но не участия исключительно в качестве посредника при осуществлении отдельных действий либо проведении
отдельных сделок, в противном случае происходит трансформация договора доверительного управления в агентский договор, договор комиссии или поручения.
В заключение отметим необходимость разрешения коллизии норм об управлении чужими правами, приобретаемыми по договору доверительного управления доверительным управляющим с сохранением за учредителем управления этих прав по аналогии с управлением вещным правом в отношении материальных объектов. Предлагается решение данной проблемы, заключающееся в законодательном закреплении правового механизма доверительного управления с передачей исключительных прав доверительному управляющему на срок действия договора и, по истечении данного периода, их возвратом, а также нормативным установлением механизма государственной регистрации договоров, предметом которых являются права на объекты, подлежащие государственной регистрации, заключаемых доверительным управляющим, другими посредниками. Причем проприетарный подход в этом механизме в полной мере воспроизводиться не должен, здесь должна быть учтена полная специфика исключительных прав.
Примечания
Троценко И. Книгоиздание: хозрасчетные взаимоотношения партнеров // Хозяйство и право. 1988. № 8. С. 60; Чернышева С.А. Авторский договор в гражданском праве России. М., 1996. С. 33. О разграничении институтов доверительного управления, оперативного управления и коллективного управления см.: Степанова O.A. Договор доверительного управления исключительными правами // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2009. № 11. С. 23-36.
С учетом положений ст. 1016 ГК РФ.
На такую необходимость обращалось внимание в литературе, в частности: Зуб-кова Е. Доверительное управление исключительными правами: возможности и проблемы // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2001. № 5. С. 40. Хотя, как верно отмечает Э.П. Гаврилов, право доверительного управляющего уступать другим лицам патентные права, выдавать простые и исключительные лицензии прямо вытекает из ГК, а Патентный закон должен считаться автоматически дополненным или измененным нормами ГК; поскольку в данном случае используются нормы второй части ГК, которая вступила в силу с 1 марта 1996 года, именно с этой даты Роспатент должен применять изложенные выше положения (Гаврилов Э.П. Договоры об уступке патентных прав и лицензионные патентные договоры // СПС «КонсультантПлюс»). Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М.: Юрист, 2006; см. также: СПС «КонсультантПлюс».
Договор доверительного управления долей в ООО: общее понятие
Доверительное управление долей подчиняется общим правилам гл. 53 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) с учетом особенностей объекта управления и норм закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон об ООО).
Существенные условия такого договора (ст. 1016 ГК РФ):
- Описание доли (размер, наименование и местонахождение, другие известные реквизиты общества).
- Указание на выгодоприобретателя — лицо, в чьих интересах должен действовать управляющий (если это не учредитель управления).
- Размер и форма вознаграждения управляющего (но договор также может быть безвозмездным). При управлении наследуемой долей размер оплаты не может превышать 3% ее стоимости согласно постановлению Правительства РФ «Об утверждении предельного размера вознаграждения…» от 27.05.2002 № 350.
- Срок (до 5 лет). В силу закона при отсутствии возражений сторон договор автоматически продляется на такой же срок (п. 2 ст. 1016 ГК РФ).
Доверительный управляющий наделяется всеми полномочиями в отношении объекта управления, в том числе правом осуществления правомочий собственника (без перехода права собственности, этим конструкция отличается от отношений траста — доверительной собственности).
Договор требует соблюдения простой письменной формы (ст. 1017 ГК РФ). Сведения о передаче доли в управление подлежат внесению в ЕГРЮЛ с заполнением листов Л или М формы Р14001. В качестве заявителя выступает участник — учредитель управления или нотариус (п. 1.4 ст. 9 закона «О госрегистрации юрлиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ).
Стороны договора на управление долей в ООО
В договоре указываются следующие лица:
- Учредитель управления / участник / собственник доли (ст. 1014 ГК РФ), орган опеки и попечительства (ст. 38 ГК РФ), нотариус или исполнитель завещания (п. 2 ст. 1026, ст. 1134 ГК РФ).
- Выгодоприобретатель (если это не учредитель управления) / подопечный / собственник имущества, наследники. Учитывая, что на момент заключения договора не всегда известны все наследники, они могут не быть указаны поименно.
- Доверительный управляющий. Это (ст. 1015 ГК РФ):
- индивидуальный предприниматель или коммерческая организация (перечень содержится в п. 2 ст. 50 ГК РФ), за исключением унитарного предприятия (по общему правилу);
- а также иной гражданин или некоммерческая организация, если договор заключен в соответствии с требованием закона (помимо вышеуказанных случаев, это, например, п. 2 ст. 17 закона «О государственной гражданской службе» от 27.07.2004 № 79-ФЗ).
Важно! Учреждения, унитарные предприятия, государственные и муниципальные органы не могут быть управляющими.
Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.
Особый порядок для заключения договора органом опеки и попечительства не установлен. Иная ситуация — при открытии наследства, в состав которого входит доля в ООО.
Права и обязанности учредителя управления и выгодоприобретателя
Договор является реальным (вступает в силу одновременно с передачей доли), поэтому обязанности по ее передаче в тексте быть не должно. Обязанности учредителя управления:
- выплачивать установленное вознаграждение;
- предупредить управляющего о том, что доля находится в залоге (п. 2 ст. 1019 ГК РФ);
- нести обязанности залогодержателя, если заключение договора было обусловлено внесением залога управляющим в качестве обеспечения (п. 4 ст. 1022 ГК РФ).
Права учредителя управления в целом корреспондируют обязанностям другой стороны. Это право:
- требовать отчета от управляющего;
- одобрять или не одобрять передачу управляющим исполнения полномочий его поверенному;
- отказаться от договора с выплатой полного объема вознаграждения, предусмотренного договором.
Обратите внимание! Выгодоприобретатель вправе требовать учета его интересов (п. 2 ст. 1012 ГК РФ) и требовать компенсации упущенной выгоды в случае их нарушения.
Права, обязанности и ответственность доверительного управляющего долей
В документах полномочия управляющего отражаются путем проставления знака «Д. У.». Правомочия доверительного управляющего включают одновременно как права, так и обязанности:
- Лично реализовывать полномочия по договору.
- Осуществлять в отношении доли права и обязанности ее собственника. При этом в общем случае имеются в виду все полномочия, за исключением распоряжения, которое должно быть особо оговорено в договоре (п. 1 ст. 1020 ГК РФ).
- Вести обособленный учет полученной доли (юридическим лицам и ИП).
- Исполнять обязанности за счет имущества, переданного в управление, а также включать в его состав все приобретенное. Реализация этих действий в отношении доли затруднительна. В ООО возможна выплата дохода (см. статью Распределение прибыли в ООО между участниками) который не может быть причислен к доле, равно как и расходы управляющего не могут осуществляться за счет доли. Этот вопрос нужно осветить в договоре.
- Требовать устранения нарушения своих прав.
Обратите внимание! Управляющий обязан представлять отчет о своей работе в сроки и в порядке, установленные договором. Его ответственность по договору наступает независимо от вины (за исключением форс-мажора). Кроме того, он несет субсидиарную ответственность по всем обязательствам, размер которых превышает стоимость доли (ст. 1022 ГК РФ).
Участие доверительного управляющего долей в управлении ООО (осуществление организационных полномочий)
Обратите внимание! Есть права, которые признаются за доверительным управляющим без особого указания в договоре:
- знакомиться с документами и получать документы от общества (см. постановление 13-го ААС от 10.04.2013 № 13АП-196/13);
- голосовать на общем собрании участников (это вытекает из постановления президиума ВАС РФ от 27.03.2012 № 12653/11);
- давать согласие на переход долей других участников в порядке наследования (постановление АС СЗО от 22.12.2015 № Ф07-943/15), а следовательно, и другие согласия, требуемые по закону и уставу.
Права, на которые требуется специальное полномочие (указание в договоре или доверенности):
- Право на обжалование решений общего собрания участников. Применительно к доверительному управлению долей приобретает особое значение то обстоятельство, что в п. 3 ст. 1020 ГК РФ предусмотрены только вещно-правовые способы защиты прав (отсылки к ст. 301–305 ГК РФ). Из этого суды делают вывод, что, если в договоре не предусмотрено иное, право оспаривать решения органов управления организации отсутствует (см. постановление 9-го ААС от 28.05.2012 № 09АП-11667/12). Кроме того, договор сам по себе не может расцениваться как доверенность на судебное представительство (постановление 13-го ААС от 24.02.2012 № 13АП-21244/11).
- Осуществление преимущественного права на покупку доли (постановление АС МО от 06.05.2015 № Ф05-5042/15).
- Распоряжение долей (п. 1 ст. 1020 ГК РФ).
Прекращение доверительного управления долей в уставном капитале ООО
Важно! На этот вид договора не распространяются положения гл. 39 ГК РФ (возмездное оказание услуг), поэтому его произвольное прекращение не допускается.
Оно возможно по основаниям, прямо указанным в ст. 1024 ГК РФ, в случаях:
- смерти гражданина или ликвидации организации, являющихся выгодоприобретателями, банкротства ИП — учредителя управления;
- отказа выгодоприобретателя от получения выгод (иное может быть указано в тексте);
- объективной неспособности осуществлять полномочия гражданина — доверительного управляющего (смерть, банкротство и т. д.);
- отказа любой из сторон, если становится невозможным личное управление;
- направления учредителем отказа по другим мотивам (тогда согласованное вознаграждение должно быть выплачено управляющему).
Если иного правила нет в договоре, направляется предварительное (за 3 месяца) уведомление об отказе.
Доля должна быть возвращена учредителю управления или передана иному лицу, указанному в договоре (например, наследникам или новому управляющему имуществом несовершеннолетнего).
Образец договора вы найдете по ссылке: Образец договора доверительного управления долей в ООО.
***
Итак, основные положения договора доверительного управления долей в ООО должны включать как существенные условия, установленные для договоров этого вида, так и особые условия, вытекающие из объекта управления (порядок распоряжения полученными доходами и обеспечение расходов управляющего, возможность реализации преимущественных прав, выдачу доверенности на судебное представительство).
Образец договора доверительного управления жилой квартирой с правом использования и сдачи в аренду, налоговые обязательства по доходам от которой исполняет доверительный управляющий, без выплаты вознаграждения доверительному управляющему.
ДОГОВОР доверительного управления имуществом
город Петропавловск «___» _______________ 20____ года
заключили настоящий договор о нижеследующем:
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.2. Выгодоприобретателем по настоящему Договору является Учредитель управления.
1.4. Доверительный управляющий владеет и управляет переданным Доверенным имуществом исключительно в интересах Учредителя управления.
1.5. Передача Доверенного имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к Доверительному управляющему.
1.6. Местом исполнения настоящего договора является место нахождения Доверенного имущества.
2. ДОВЕРИТЕЛЬНЫЙ ХАРАКТЕР ДОГОВОРА
2.1. Доверительный управляющий, при осуществлении прав и исполнении обязанностей, вытекающих из настоящего Договора, обязан действовать добросовестно и тем способом, который является наилучшим для интересов Учредителя управления. Отношения, возникающие между сторонами в связи с выполнением настоящего Договора, характеризуются особым доверием, оказываемым Учредителем управления Доверительному управляющему как лицу, которое способно, по мнению Учредителя управления, грамотно и профессионально управлять Доверенным имуществом.
2.2. Доверительный управляющий имеет исключительное право определять, какой способ его действия в отношении Доверенного имущества является наилучшим с точки зрения интересов Учредителя управления.
2.3. Доверительный управляющий осуществляет Доверительное управление собственными силами, а также вправе привлекать третьих лиц, за действия которых несет ответственность перед Учредителем управления.
3. СРОК ДОГОВОРА И УСЛОВИЯ ЕГО ПРЕКРАЩЕНИЯ
3.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его государственной регистрации в органе юстиции и заключен на неопределенный срок.
3.2. Договор может быть прекращен при возникновении следующих обстоятельств:
3.2.1. смерти Доверительного управляющего, объявления его умершим, признанием его недееспособным или ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим;
3.2.2. отказа Доверительного управляющего или Учредителя управления в связи с невозможностью для Доверительного управляющего лично осуществлять управление доверенным имуществом;
3.2.3. отказа Учредителя управления от исполнения договора;
3.2.4. по соглашению сторон;
3.2.5. По другим основаниям, если такие основания предусмотрены законодательством Республики Казахстан.
3.3. При отказе одной стороны от Договора Доверительного управления другая сторона должна быть уведомлена не менее чем за один месяц до прекращения настоящего Договора.
3.4. При прекращении действия настоящего договора, имущество, переданное в Доверительное управление, передается Доверительным управляющим Учредителю управления, в соответствии с принадлежностью, установленной п. 1 настоящего Договора.
4. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
4.1. В процессе осуществления Доверительного управления имуществом Учредителя управления, Доверительный управляющий имеет право:
4.1.1. Совершать от своего имени юридически значимые и фактические действия, необходимые для осуществления доверительного управления имуществом, которые, согласно законодательству Республики Казахстан, вправе совершать Доверительный управляющий, а именно: осуществлять права по управлению переданным в Доверительное управление Имуществом, истребования имущества и денег, совершать в отношении указанных прав любые юридические и фактические действия исключительно в интересах Учредителя управления в соответствии с законодательством и настоящим Договором, за исключением прав по безвозмездному или возмездному отчуждению Доверенного имущества в пользу третьих лиц.
4.1.2. Совершать любые действия, которые могли быть совершены Учредителем управления с Доверенным имуществом с целью надлежащего управления им, за исключением сделок, запрещенных настоящим договором.
4.1.3. Предъявлять претензии и иски, необходимые для защиты своих прав и законных интересов, связанных с доверительным управлением.
4.1.4. Самостоятельно определять конкретные объекты и способы реализации своих полномочий по настоящему договору исключительно в интересах Учредителей управления.
4.1.5. На возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от использования доверенного имущества.
4.2. В процессе осуществления доверительного управления имуществом Учредителя управления, Доверительный управляющий обязан:
4.2.1. Обособить имущество Учредителя управления от собственного имущества.
4.2.2. Осуществлять управление Доверенным имуществом в интересах Учредителя управления в соответствии с действующим законодательством Республики Казахстан.
4.2.3. Совершать сделки и иные юридические действия с Доверенным имуществом от имени Учредителей управления, указывая при этом, что действует в качестве доверительного управляющего путем проставления на письменных документах отметки «Доверительный управляющий» или «Д.У.».
4.2.4. Проявлять должную заботливость об интересах Учредителя управления при осуществлении деятельности по настоящему Договору.
4.2.5. Вести обособленный бухгалтерский учет имущества Учредителя управления, находящегося в доверительном управлении; доходов, получаемых с этого имущества, через отдельные лицевые банковские счета; производить расчет вознаграждения, причитающегося Учредителю управления, и дохода, передаваемого Учредителю управления; совершать другие бухгалтерские и банковские операции, необходимые для осуществления доверительного управления и исполнения настоящего договора.
4.2.6. Передать Учредителю управления чистые доходы, то есть все выгоды и доходы, получаемые от доверительного управления имуществом, за исключением средств, направленных на покрытие расходов, связанных с доверительным управлением, налогов, иных платежей и затрат, предусмотренных настоящим договором.
Чистым доходом Учредителя управления является, положительная разница между доходами Учредителя управления и его расходами, уменьшенная на сумму переносимых убытков такого учредителя за предыдущие налоговые периоды, а также на сумму налогового обязательства, исполнение которого возложено на Доверительного управляющего.
Убытком от доверительного управления, по настоящему договору, является превышение расходов, над доходами Учредителя управления.
4.2.7. В целях исполнения налогового обязательства, вести раздельный налоговый учет объектов налогообложения и/или объектов, связанных с налогообложением, по деятельности доверительного управления, осуществляемой в интересах Учредителя управления по договору доверительного управления имуществом.
4.2.8. Самостоятельно, от своего имени, исполнять обязанности по исчислению, уплате и удержанию сумм налогов и других обязательных платежей в бюджет, за исключением налога на имущество и земельного налога, которые исчисляются и уплачиваются самостоятельно Учредителем управления, в сроки и размерах, установленные Законодательством Республики Казахстан.
4.2.9. Самостоятельно, от своего имени, составлять и предоставлять, в органы налоговой службы, налоговые формы, непосредственно связанные с осуществлением предпринимательской деятельности по Доверительному управлению имуществом, по ставкам, которые установлены для лиц, к числу которых относиться Доверительный управляющий, При этом Доверительный управляющий составляет и представляет налоговые формы в целом по всей деятельности, включая деятельность, осуществляемую в интересах Учредителя управления.
4.2.10. По первому требованию Учредителя управления предоставлять письменный отчет о своей деятельности, в отношении управления Доверенным имуществом. При этом такой отчет может быть затребован Учредителем управления не чаще одного раза в месяц.
4.2.11. В случае возникновения конфликта интересов, немедленно уведомлять Учредителя управления о возникновении такого конфликта интересов и предпринять все необходимые меры для его разрешения.
4.2.12. По окончанию срока действия настоящего договора передать Учредителю управления имущество, находящееся в доверительном управлении, за вычетом компенсаций, произведенных им, по управлению Доверенным имуществом и/или передать Учредителю вырученные от реализации имущества средства в срок не позднее 30 дней с момента окончания настоящего договора.
4.2.13. Представлять Учредителя управления в государственных органах и организациях, перед гражданами и юридическими лицами всех форм собственности, в судах всех инстанций по всем гражданским, уголовным и административным делам со всеми правами на совершение всех процессуальных действий, предоставленными законом потерпевшему, истцу, ответчику, третьему лицу, в том числе с правом подписания и подачи искового заявления, передачи дела в третейский суд, полного или частичного отказа от исковых требований и признания иска, изменения предмета или основания иска, заключения мирового соглашения, обжалования постановления, решения, определения суда в апелляционной и надзорной инстанции, предъявления исполнительного листа к взысканию, ходатайств, жалоб, заявления от имени, представляемого, с правом получения имущества и денег.
4.3. Доверительный управляющий не имеет право использовать имущество, находящееся у него в доверительном управлении для оплаты собственных долгов, не связанных с доверительным управлением, не может передавать имущество в залог для обеспечения собственных обязательств, отчуждать по безвозмездным и возмездным сделкам.
4.4. В ходе осуществления доверительного управления его имуществом Учредитель управления имеет право:
4.4.1. В любое время получать от Доверительного управляющего любую информацию, касающуюся Доверенного имущества, а также о ходе выполнения настоящего Договора, в том числе получать отчеты Доверительного управляющего, не чаще одного раза в месяц.
4.4.2. Проверять исполнение договора Доверительным управляющим.
4.4.3. Потребовать от Доверительного управляющего замены его сотрудников, непосредственно осуществляющих действия по доверительному управлению имуществом, в случае возникновения обоснованных претензий к ним по осуществлению управления.
4.4.4. Ссылаться и сообщать государственным органам, гражданам и юридическим лицам о передаче Доверенного имущества в управление и предлагать вручать корреспонденцию, направлять запросы, вызовы, извещения, претензии, иски непосредственно Доверительному управляющему.
4.5. В процессе осуществления доверительного управления его имуществом Учредитель управления обязан:
4.5.1. Не вмешиваться в оперативную деятельность Доверительного управляющего.
4.5.2. В случае прекращения настоящего Договора принять Доверенное имущество от Доверительного управляющего.
4.5.3. Передать Доверительному управляющему все документы и сведения, необходимые для выполнения обязанностей и осуществления прав по настоящему Договору.
4.5.4. Самостоятельно, от своего имени, исчислять и уплачивать земельный налог и налог на имущество, переданное в Доверительное управление.
5. ПОРЯДОК ВОЗМЕЩЕНИЯ РАСХОДОВ, СВЯЗАННЫХ С ДОВЕРИТЕЛЬНЫМ УПРАВЛЕНИЕМ
5.1. В процессе осуществления доверительного управления имуществом Учредителя управления, Доверительный управляющий обязан оплачивать налоги, предусмотренные Налоговым законодательством Республики Казахстан, непосредственно связанные с осуществлением предпринимательской деятельности по доверительному управлению, а также предусмотренные условиями настоящего Договора.
5.2. Суммы налогов, уплаченные Доверительным управляющим, в соответствии с п. 5.1. настоящего Договора, исключаются им из сумм, подлежащих перечислению Учредителю управления.
5.3. Доверительный управляющий имеет право на возмещение всех расходов, связанных с доверительным управлением, за исключением тех, которые были вызваны его непрофессиональными, непродуманными действиями, в соответствии с п. 6.2. настоящего Договора, если такие последуют.
5.4. Суммы расходов по доверительному управлению имуществом подлежат исключению из сумм, подлежащих перечислению Учредителю управления. Документы, подтверждающие произведенные затраты, должны быть направлены вместе с очередным отчетом Учредителю управления.
5.5. Доверительный управляющий осуществляет доверительное управление имуществом, в соответствии с условиями настоящего договора, на безвозмездной основе.
5.6. Передача Доверительному управляющему имущества Учредителем управления по настоящему договору не является реализацией такого имущества и не признается доходом доверительного управляющего.
5.7. Возврат имущества Доверительным управляющим, при прекращении действия настоящего договора, не является реализацией такого имущества и не признается доходом (убытком) Учредителя управления.
6. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
6.1. Убытки, возникшие в результате нормального предпринимательского риска, несет Доверительный управляющий.
6.2. Убытки, возникшие у Учредителя управления в процессе доверительного управления в результате непродуманных, непрофессиональных действий Доверительного управляющего, совершенных с превышением предоставленных настоящим Договором полномочий, подлежат возмещению Доверительным управляющим.
Доверительный управляющий не несет ответственность за причинение убытков, если эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы, либо действий Учредителя управления или выгодоприобретателя, либо третьих лиц.
6.3. Обязательства по сделке, совершенной Доверительным управляющим с превышением предоставленных ему настоящим Договором полномочий или с нарушением установленных ограничений, несет Доверительный управляющий лично. Если участвующие в такой сделке лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях, возникшие обязательства подлежат исполнению в порядке, установленном в п.6.4. настоящего Договора. Учредитель управления в этом случае может потребовать от Доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков.
6.4. Долги, возникшие у Учредителя управления в процессе доверительного управления в результате превышения Доверительным управляющим, предоставленных настоящим Договором, полномочий, подлежат возмещению Доверительным управляющим лично.
6.5. Доверительный управляющий не несет ответственности за неисполнение третьими лицами обязательств по сделкам, заключенным Доверительным управляющим при исполнении настоящего Договора.
6.6. Ни одна из Сторон не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему Договору, если такое неисполнение или ненадлежащее исполнение является следствием обстоятельств непреодолимой силы. Под обстоятельствами непреодолимой силы Стороны понимают такие обстоятельства, которые возникли после заключения настоящего Договора в результате непредвиденных и неотвратимых, при данных условиях, событий чрезвычайного характера. К подобным обстоятельствам Стороны относят также действия органов государственной власти и управления, а также судебных органов, делающие невозможным, либо несвоевременным исполнение Сторонами своих обязательств по настоящему Договору, включая невозможность совершения сделок с Доверенным имуществом, а также прекращение, приостановление расчетных, торговых и иных операций, включая наложение арестов, ограничение в распоряжении Доверенным имуществом.
6.7. При нарушении одной из сторон своих обязательств в случаях, предусмотренных настоящим Договором, вторая сторона вправе расторгнуть настоящий договор в одностороннем порядке путем направления в адрес первой стороны соответствующего уведомления. Договор считается расторгнутым по истечении одного месяца, с момента получения адресатом указанного уведомления.
6.8. В иных случаях ответственность Сторон регулируется действующим законодательством Республики Казахстан.
7. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ
7.1. Стороны обязуются не разглашать третьим лицам информацию, относящуюся к исполнению настоящего Договора. Стороны несут ответственность за разглашение конфиденциальной информации в порядке, предусмотренном законодательством Республики Казахстан.
8. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ
8.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть в связи с исполнением настоящего Договора, будут разрешаться путем переговоров между сторонами.
8.2. В случае если споры и разногласия не будут урегулированы путем переговоров между сторонами, они подлежат разрешению в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством Республики Казахстан, по месту нахождения имущества, указанного в п.1.3.
9. ИЗМЕНЕНИЕ УСЛОВИЙ ДОГОВОРА
9.1. Настоящий договор может быть изменен, расторгнут или признан недействительным по основаниям, предусмотренным действующим законодательством Республики Казахстан или по согласованию сторон.
9.2. Любые изменения и дополнения к настоящему договору действительны лишь при условии, если они совершены в письменной форме и подписаны Сторонами настоящего Договора, либо их уполномоченными представителями.
9.3. Односторонний отказ от настоящего договора не допускается.
10. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ ДОГОВОРА
10.1. Настоящий договор составлен в трех экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из сторон, и третий — для регистрации в органе юстиции.
УЧРЕДИТЕЛЬ УПРАВЛЕНИЯ ДОВЕРИТЕЛЬНЫЙ УПРАВЛЯЮЩИЙ