Об инвестиционном товариществе

Содержание

В настоящее время в российском законодательстве отсутствуют приемлемые для инвестиционного сообщества договорные организационно-правовые формы осуществления коллективной инвестиционной деятельности, учитывающие особенности реализации венчурных (особо рисковых) бизнес-проектов. Чтобы восполнить данный пробел, был принят закон, который предусматривает создание инвестиционных товариществ. Рассмотрим основные положения документа об инвестиционных товариществах.

Коллективные инвестиции без образования юридического лица

Федеральный закон от 28.11.2011 №335‑ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее – Федеральный закон №335‑ФЗ) вступил в силу 1 января 2012 года.

Целью данного закона является создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономику РФ и реализации инвестиционных проектов на основании договора инвестиционного товарищества.

Что касается сферы действия недавно принятого закона, рассматриваемый правовой акт в соответствии с ГК РФ регулирует особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (договора инвестиционного товарищества), включая правовое положение и ответственность участников договора инвестиционного товарищества, порядок установления, изменения или прекращения прав и обязанностей участников договора инвестиционного товарищества.

Федеральный закон №335‑ФЗ вводит некоторые новые понятия.

Так, под совместной инвестиционной деятельностью понимается осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств.

Политика ведения общих дел (инвестиционная декларация) определяется как документ, который является приложением к договору инвестиционного товарищества, утверждается в установленном законом порядке товарищами и предусматривает ограничение объема и размера сделок, совершаемых одним управляющим товарищем или несколькими управляющими товарищами, в том числе в отношении одного лица или группы лиц, включая лиц, являющихся аффилированными по отношению к таким управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам.

Для целей Федерального закона №335‑ФЗ под финансовым инструментом срочных сделок, не обращающихся на организованном рынке, понимается договор, являющийся производным финансовым инструментом в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 №39‑ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Договор инвестиционного товарищества. По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

В договоре инвестиционного товарищества товарищи участвуют в пределах и в объеме, которые установлены ГК РФ, Федеральным законом №335‑ФЗ и договором инвестиционного товарищества, при этом один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей (управляющие товарищи).

Стороны договора. Сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть как коммерческие, так и некоммерческие организации в случаях, установленных федеральным законом, постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям.

Физические лица могут быть сторонами договора инвестиционного товарищества в случае, если они являются индивидуальными предпринимателями, зарегистрированными в установленном порядке и осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Что касается иностранных юридических лиц, а также иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву, они участвуют в качестве стороны договора инвестиционного товарищества с учетом установленных международными договорами РФ и законодательством РФ особенностей правового положения этих лиц.

Ограничения при заключении договора инвестиционного товарищества. Товарищи могут быть сторонами нескольких договоров инвестиционного товарищества. Ограничение прав товарищей на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества, в том числе по соглашению сторон, не допускается.

При этом число участников договора инвестиционного товарищества ограничено и не должно быть более 50.

Кроме этого, законодательно устанавливается, что стороны договора инвестиционного товарищества и другие лица не вправе размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности, осуществляемой по договору инвестиционного товарищества, а также привлекать новых лиц к совместной инвестиционной деятельности посредством публичной оферты.

Кроме того, договор инвестиционного товарищества должен иметь наименование (индивидуальное обозначение), включающее в себя слова «инвестиционное товарищество».

Отличительные признаки договора. Исходя из приведенных норм Федерального закона №335‑ФЗ конструкция инвестиционного товарищества имеет следующие отличительные признаки:

– при заключении договора инвестиционного товарищества не образуется юридическое лицо;

– одновременно в договоре участвует не менее двух лиц, но не более 50 участников;

– один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей;

– сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть коммерческие организации, некоммерческие организации, в том числе иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, индивидуальные предприниматели;

– участники договора инвестиционного товарищества могут участвовать также и в других договорах без каких‑либо ограничений.

Возможности участников инвестиционного товарищества

Права и обязанности товарищей

Обязанности товарищей.Поскольку в соответствии с договором инвестиционного товарищества товарищи обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность для извлечения прибыли, каждый товарищ обязан внести вклад в общее дело. Помимо обязанности по внесению в общее дело вклада, управляющий товарищ обязан осуществлять самостоятельно либо совместно с другим управляющим товарищем или несколькими другими управляющими товарищами ведение общих дел товарищей. Договором инвестиционного товарищества на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются такие обязанности как осуществление обособленного учета доходов и расходов в установленном порядке (на данный момент не установлен такой порядок), открытие банковского счета по договору инвестиционного товарищества и ведение налогового учета по указанному договору.

Обратите внимание:

Возложение обязанностей уполномоченного управляющего товарища на управляющего товарища, не являющегося юридическим лицом, не допускается.

При этом уполномоченный управляющий товарищ в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества, предоставляет участникам договора сведения о:

– суммах расходов, произведенных управляющими товарищами в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого участника договора инвестиционного товарищества;

– суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого товарища;

– текущем размере доли каждого участника договора инвестиционного товарищества в общем имуществе.

Права товарищей.Каждый товарищ имеет право:

– получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества;

– знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищей, в том числе получать копию нотариально удостоверенного договора инвестиционного товарищества;

– получать свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели;

– участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, в порядке, установленном законом.

Помимо указанных прав, управляющий товарищ имеет право на получение вознаграждения за ведение общих дел товарищей в размере и в порядке, которые устанавливаются договором инвестиционного товарищества. Размер вознаграждения может быть как фиксированным (может изменяться в течение действия договора), так и зависеть от размера прибыли товарищей или определяться иным образом, это прописывается в договоре. Вознаграждение управляющего товарища за ведение общих дел входит в состав общих расходов, связанных с совместной инвестиционной деятельностью.

Федеральным законом №335‑ФЗ предусматривается возможность наряду с правами и обязанностями, указанными выше, устанавливать иные права и обязанности товарищей.

Вклады товарищей

Порядок внесения вкладов зависит от того, является ли товарищ управляющим.

Вклад управляющего товарища.Вкладом управляющего товарища признается все то, что управляющий товарищ вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, имущественные и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация.

Обратите внимание:

Внесение управляющим товарищем подакцизных товаров в качестве вклада в общее дело не допускается.

Денежная оценка вклада, вносимого управляющим товарищем не в денежной форме, производится оценщиком в порядке, установленном законодательством, регулирующим оценочную деятельность в РФ.

Федеральный закон №335‑ФЗ допускает, что по общему согласию участников договора инвестиционного товарищества в отношении управляющего товарища может быть установлено требование о внесении в качестве части вклада в общее имущество денежных средств, размер которых определяется условиями договора инвестиционного товарищества.

Вклад товарища, не являющегося управляющим. Вкладом товарища, не являющегося управляющим, в общее дело могут быть только денежные средства. При этом такой товарищ отвечает по общим договорным обязательствам товарищей, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, всем своим имуществом в пределах не внесенной им в установленный договором инвестиционного товарищества срок части вклада в общее дело.

Особые положения по вкладам товарищей.Законодатель предусмотрел санкции за несвоевременное внесение вкладов:

– при невыполнении товарищем обязанности по первоначальному внесению вклада или первой части вклада в общее дело при последовательном внесении такой товарищ обязан уплатить проценты, начисленные на сумму задолженности, исходя из действующей ставки рефинансирования, а также неустойку в размере 10% годовых с невнесенной части вклада за каждый день просрочки. Кроме того, такой товарищ обязан возместить причиненные в связи с этим убытки в части, превышающей сумму указанных годовых процентов;

– при невыполнении товарищем обязанности по последующему внесению части вклада в общее дело при последовательном внесении часть доли такого товарища в общем имуществе, соответствующая ранее внесенной части вклада, подлежит продаже другим участникам договора инвестиционного товарищества на условиях, определяемых договором инвестиционного товарищества.

При этом законодатель допускает иные положения, которые должны быть прописаны в договоре инвестиционного товарищества.

Общее имущество товарищей

Доли товарищей в общем имуществе. Размер доли каждого из товарищей в общем имуществе товарищей определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело.

При этом в течение срока действия договора инвестиционного товарищества раздел общего имущества товарищей и выделение из него доли в натуре по требованию товарища не допускаются, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества. Соответственно, данные положения должны быть прописаны в договоре.

Раздельный учет имущества.Ведется раздельный учет общего имущества товарищей и имущества управляющего товарища (товарищей): общее имущество товарищей учитывается уполномоченным управляющим товарищем на отдельном балансе, и по такому общему имуществу ведется самостоятельный учет.

Ведение общих дел товарищей

Федеральным законом №335‑ФЗ предусмотрены следующие ограничения по ведению общих дел. Не допускается ведение общих дел товарищей следующими товарищами:

– не являющимися управляющими товарищами;

– являющимися иностранными организациями, не осуществляющими своей деятельности в РФ через постоянные представительства.

Обратите внимание:

Соглашение, предусматривающее ведение общих дел товарищей товарищами, не являющимися управляющими, ничтожно.

Инвестиционный комитет.Принятие решений, касающихся общих дел товарищей, осуществляется по общему согласию всех товарищей, если иное не предусмотрено законом или договором инвестиционного товарищества. Участие товарищей в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, может осуществляться посредством создания специального комитета товарищей (инвестиционного комитета), в состав которого на основании доверенностей могут входить представители товарищей, в том числе обладающие специальными познаниями в сфере совместной инвестиционной деятельности. В случае создания инвестиционного комитета договором инвестиционного товарищества должен устанавливаться порядок его формирования, созыва и проведения его собраний. Каждый участник инвестиционного комитета имеет один голос. Решения инвестиционного комитета принимаются простым большинством голосов его участников, иное может быть предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, к компетенции инвестиционного комитета относятся:

– утверждение и изменение политики ведения общих дел (инвестиционной декларации);

– принятие решений об одобрении или отказе в одобрении сделок, которые совершены управляющим товарищем от имени всех товарищей, относятся к совместной инвестиционной деятельности и в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено условиями договора инвестиционного товарищества, доверенностью на ведение общих дел товарищей, политикой ведения общих дел (инвестиционной декларацией);

– принятие решений о возмещении или об отказе в возмещении управляющему товарищу, совершившему от имени всех товарищей сделки, которые относятся к совместной инвестиционной деятельности и в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключившему в интересах всех товарищей не относящиеся к совместной инвестиционной деятельности сделки от своего имени, произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимы в интересах всех товарищей;

– принятие решений об обращении в суд для признания недействительной сделки, совершенной управляющим товарищем, вышедшим за пределы ограничений, установленных договором инвестиционного товарищества, доверенностью на ведение общих дел товарищей и политикой ведения общих дел (инвестиционной декларацией).

Ведение общих дел управляющим товарищем. При ведении общих дел товарищей один или несколько управляющих товарищей вправе действовать от имени всех товарищей.

Возложение на одного управляющего товарища или нескольких управляющих товарищей обязанностей по ведению общих дел и освобождение управляющих товарищей от этих обязанностей осуществляются по решению, принятому простым большинством голосов участников договора инвестиционного товарищества.

В отношениях с третьими лицами полномочие управляющего товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью на ведение общих дел товарищей. Доверенность выдается ему остальными товарищами, в ней говорится, что представляемые управляющим товарищем лица являются участниками договора инвестиционного товарищества, а также указываются дата заключения, номер и наименование (индивидуальное обозначение) этого договора. Передоверие полномочий на ведение общих дел товарищей не допускается. И в отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав управляющего товарища, совершившего сделку от имени всех товарищей, за исключением случаев, если будет доказано, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений.

Обратите внимание:

Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, сделки управляющего товарища, которые совершены от имени всех товарищей, которые относятся к совместной инвестиционной деятельности и в отношении которых его право на ведение общих дел было ограничено условиями договора, доверенностью на ведение общих дел, политикой ведения общих дел (инвестиционной декларацией), могут быть одобрены инвестиционным комитетом в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества. В случае отказа в одобрении такой сделки она считается заключенной от имени и в интересах управляющего товарища, который обязан возместить остальным товарищам убытки, понесенные вследствие совершения такой сделки.

Сделки, не относящиеся к совместной инвестиционной деятельности, но необходимые в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, связанных с осуществлением совместной инвестиционной деятельности, совершаются управляющим товарищем от своего имени и за свой счет. Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, управляющий товарищ, заключивший в интересах всех товарищей указанные сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов. В этом случае договор инвестиционного товарищества должен содержать условия и порядок возмещения таких расходов, а также предусматривать обязанность управляющего товарища представлять регулярные отчеты, содержащие информацию об общей сумме произведенных расходов по этим сделкам и о доле расходов, приходящейся на каждого товарища, не являющегося управляющим товарищем, в соответствии с условиями договора инвестиционного товарищества.

В случае, если ведение общих дел товарищей возложено на нескольких управляющих товарищей, договор инвестиционного товарищества должен содержать условия совместного ведения таких дел управляющими товарищами, в том числе порядок взаимодействия при ведении таких дел, распределение между управляющими товарищами предоставленных им другими товарищами прав и обязанностей.

Полномочия на ведение общих дел товарищей, предоставленные одному или нескольким управляющим товарищам, могут быть прекращены судом, в том числе третейским, по требованию одного участника инвестиционного товарищества или нескольких участников договора инвестиционного товарищества в связи с нарушением условий договора инвестиционного товарищества и (или) положений Федерального закона №335‑ФЗ.

Кроме того, договором инвестиционного товарищества может предусматриваться внесудебный порядок прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей по решению, принятому простым большинством участников договора инвестиционного товарищества. В этом случае договор инвестиционного товарищества должен содержать исчерпывающий перечень оснований для прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих дел. Управляющий товарищ вправе обжаловать в суд решение участников договора инвестиционного товарищества о прекращении его полномочий, а также требовать возмещения в полном объеме причиненных данным решением убытков. При прекращении полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей договор инвестиционного товарищества в отношениях между таким управляющим товарищем и другими товарищами прекращается с применением последствий, предусмотренных Федеральным законом №335‑ФЗ и договором инвестиционного товарищества. В этом случае на основании решения товарищей либо суда или третейского суда в договор инвестиционного товарищества вносятся необходимые изменения.

В случае, если ведение общих дел товарищей осуществлялось несколькими управляющими товарищами, при прекращении полномочий одного из них ведение общих дел товарищей осуществляется оставшимися управляющим товарищем или управляющими товарищами при условии, что иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества. Одновременно с решением о прекращении полномочий управляющего товарища или в течение трех дней с момента вступления в законную силу решения суда о прекращении полномочий управляющего товарища товарищи вносят в договор инвестиционного товарищества изменения об условиях совместного ведения общих дел товарищей управляющими товарищами.

В случае, если в результате прекращения полномочий управляющего товарища в договоре инвестиционного товарищества остаются только товарищи, не являющиеся управляющими, одновременно с решением о прекращении полномочий управляющего товарища или в течение трех дней с момента вступления в законную силу решения суда о прекращении полномочий управляющего товарища товарищи принимают решение о принятии в состав участников договора инвестиционного товарищества нового управляющего товарища либо о внесении дополнительного вклада в общее имущество и об осуществлении полномочий управляющего товарища другим товарищем или другими товарищами, при этом их права и обязанности по договору инвестиционного товарищества в качестве товарищей, не являющихся управляющими, могут не прекращаться.

Счет инвестиционного товарищества

Банковский счет. Уполномоченный управляющий товарищ открывает отдельный банковский счет, на который поступают денежные средства, переданные в оплату долей в общем имуществе по одному договору инвестиционного товарищества. При заключении договора банковского счета указывается, что уполномоченный управляющий товарищ действует в качестве управляющего товарища, а также с указанием наименования (индивидуального обозначения), даты заключения и номера договора инвестиционного товарищества. При этом имена (наименования) участников договора инвестиционного товарищества при этом не указываются.

На счете инвестиционного товарищества ведется учет денежных средств каждого участника договора инвестиционного товарищества, передавшего их в оплату доли в общем имуществе товарищей.

Данный банковский счет предусмотрен для расчетов по операциям, связанным с ведением общих дел товарищей по договору инвестиционного товарищества, в том числе для осуществления обязательных в соответствии с законодательством РФ налоговых и иных платежей.

Поскольку ведется обособленный учет имущества, в том числе денежных средств, уполномоченного управляющего товарища и инвестиционного товарищества, на данном банковском счете не могут учитываться средства уполномоченного управляющего товарища, за исключением перечисления собственных денежных средств в качестве вклада в общее имущество товарищей.

Обратите внимание:

Взыскание по собственным долгам уполномоченного управляющего товарища не может быть обращено на денежные средства иных участников договора инвестиционного товарищества, находящиеся на счете инвестиционного товарищества.

Кроме этого, в случае признания уполномоченного управляющего товарища несостоятельным (банкротом) общее имущество других участников договора инвестиционного товарищества в конкурсную массу не включается.

При прекращении полномочий уполномоченного управляющего товарища счет инвестиционного товарищества открывается на имя нового уполномоченного управляющего товарища.

Счет для учета ценных бумаг. Для учета прав на ценные бумаги, приобретаемые в ходе осуществления совместной инвестиционной деятельности, уполномоченный управляющий товарищ открывает также отдельный счет депо.

Таким образом, инвестиционное товарищество занимает своего рода промежуточное положение между товариществом на вере и договором о совместной деятельности. Основным принципом правового регулирования договора об инвестиционном товариществе является внедрение в его конструкцию максимального количества диспозитивных возможностей для участников устанавливать удобные им для данного конкретного инновационного или иного бизнес-проекта или случая правила. Такой подход одновременно позволяет использовать вводимую конструкцию договора инвестиционного товарищества для осуществления совместной деятельности не только в венчурных, но и в иных бизнес-проектах (с учетом установленных законом ограничений), требующих объединения имущества и/или управленческих и организационных усилий для осуществления совместной деятельности и достижения положительного экономического эффекта.

Налоговые проверки становятся жестче. Научитесь защищать себя в онлайн-курсе «Клерка» — «Налоговые проверки. Тактика защиты».

Посмотрите рассказ о курсе от его автора Ивана Кузнецова, налогового эксперта, который раньше работал в ОБЭП.

Заходите, регистрируйтесь и обучайтесь. Обучение полностью дистанционно, выдаем сертификат.

Федеральный закон от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (с изменениями и дополнениями)

Вводится новый способ организации коллективных инвестиций без образования юрлица — договор инвестиционного товарищества. Это особая разновидность договора простого товарищества.

В рамках такого договора двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и вести совместную инвестиционную деятельность для извлечения прибыли. Срок договора не должен превышать 15 лет.

Выделяются управляющие товарищи. Они от имени остальных ведут общие дела.

Сторонами договора могут быть предприниматели, коммерческие, а в случаях, предусмотренных законом, некоммерческие организации. Товарищам разрешается участвовать в нескольких договорах инвестиционного товарищества. Ограничивать это право (в т. ч. по соглашению) нельзя.

Максимальное число участников договора — 50. Он должен быть удостоверен у нотариуса.

Закрепляются права и обязанности товарищей. Установлено, как вносятся вклады, определяются доли в общем имуществе, ведутся общие дела. Запрещается размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности, осуществляемой по договору, привлекать к ней новых лиц посредством публичной оферты.

Можно создать специальный инвестиционный комитет. Определена его компетенция.

Деньги, переданные в оплату долей в общем имуществе по одному договору инвестиционного товарищества, должны поступать на отдельный банковский счет.

Товарищ, не являющийся управляющим, может полностью или частично передать свои права и обязанности другому лицу. Он не может отказаться от участия в договоре в течение срока его действия или до достижения указанной в нем цели. Иное может быть предусмотрено договором.

Федеральный закон вступает в силу с 1 января 2012 г.

Об инвестиционном товариществе: проблемы теории и судебной практики *

<*> Konovalov V.V. On investment partnership: problems of theory and judicial practice.

Коновалов Владимир Владимирович, соискатель кафедры гражданского права Российской академии правосудия.

Автор статьи обсуждает отдельные положения вступившего в законную силу с 1 января 2012 г. Федерального закона от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» и полагает, что при реализации отдельных норм могут возникнуть определенные трудности, нарушающие единство судебной практики.

Ключевые слова: федеральный закон, инвестиционное товарищество, судебная практика.

Key words: Federal law, investment partnership, judicial practice.

С 1 января 2012 г. вступил в законную силу Федеральный закон от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе», регулирующий особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (договора инвестиционного товарищества).

По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

В договоре товарищи участвуют в пределах и объеме, которые установлены Гражданским кодексом РФ, данным Законом и договором, при этом один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных ведение общих дел товарищей (управляющие товарищи). Каждый товарищ обязан внести вклад в общее дело.

Договор инвестиционного товарищества подлежит нотариальному удостоверению.

В законе регламентированы в том числе:

  • права и обязанности товарищей, условия договора, срок действия договора, порядок его изменения и расторжения по требованию товарища;
  • порядок определения доли каждого товарища в общем имуществе товарищей;
  • порядок ведения общих дел товарищей;
  • ответственность товарищей по общим обязательствам;
  • порядок прекращения договора.

По нашему мнению, конструкция договора инвестиционного товарищества заключает в себе положительные свойства существующих в ГК РФ договоров простого товарищества и товарищества на вере, в которых устранены пробелы существующего законодательства, а также препятствия и ограничения, сдерживающие их использование в качестве института коллективных инвестиций в экономику Российской Федерации.

В то же время ученые и практические работники, в частности судьи, неоднозначно относятся к отдельным положениям подобного инвестиционного договора и высказывали суждения, которые в судебной деятельности могут вызвать трудности правоприменения.

Так, Ю.В. Романец <1>, председатель Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа в своей статье в 1999 г. высказал совершенно правильное суждение о том, что именно «особенности отношений между товарищами в договоре простого товарищества потребовали законодательного уточнения вопросов, касающихся полномочий на совершение сделок с третьими лицами (ст. 1044 ГК РФ) и ответственности товарищей перед третьими лицами по общим обязательствам (ст. 1047 ГК РФ)».

<1> Романец Ю.В. Договор простого товарищества и подобные ему договоры (вопросы теории и судебной практики) // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1999. N 12.

Действительно, отношения, в которые участники вступают для достижения общей цели, находятся за рамками правового поля общецелевых договоров. Договор между товариществом, с одной стороны, и третьим лицом — с другой, является самостоятельным обязательством, квалификация которого зависит от того, на что он направлен (это могут быть договоры купли-продажи, подряда, возмездного оказания услуг и т.д.).

В этой связи профессор К.И. Скловский <2> приводит пример из судебной практики о том, как стороны заключили договор, по условиям которого одна сторона строит магазин, а другая финансирует строительство с условием возврата всей суммы, а если деньги не будут возвращены, приобретает права товарища в обязательстве простого товарищества на соответствующую долю в построенном магазине.

КонсультантПлюс: примечание.

Монография К.И. Скловского «Собственность в гражданском праве» включена в информационный банк согласно публикации — Статут, 2010 (5-е издание, переработанное).

<2> Скловский К.И. Собственность в гражданском праве: Учеб.-практ. пособие. М.: Дело, 1999. С. 426.

Следовательно, после того как договорный объект построен, заемное обязательство не может превратиться в обязательство простого товарищества, поскольку процесс совместной деятельности с его характерными признаками является необратимым. И поэтому можно ли такой договор признать законным и в случае судебного спора разрешить положительно?

Впоследствии ответы на некоторые вопросы мы получили из научного труда И.С. Ястребова <3>, который справедливо полагает, что необходимо законодательно обеспечить деятельность товарищества и устранить проблемы, возникающие при внесении товарищами нематериальных вкладов, что вполне актуально для создания единой судебной практики. Помимо указанного, довольно часто предметом судебного спора между товарищами является неурегулированность отношений, связанных с использованием товарищами информации, полученной в ходе совместной деятельности.

<3> Ястребов И.С. Гражданско-правовое регулирование отношений, возникающих из договора простого товарищества: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2007.

В судах все больше стали появляться иски, связанные с квалификацией отношений простого товарищества, с уступкой прав в простом товариществе, что, несомненно, требует законодательных изменений и дополнений в главе 55 ГК РФ, совершенствующих регулирование отношений, возникающих из договора простого товарищества.

Ранее законодатель <4> прописал урегулирование отношений, возникающих в инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, но, как показывает судебно-арбитражная практика, отсутствует четкая законодательная норма, например, об отсутствии доверия товарищей.

<4> Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» // Российская газета. 1999. 4 марта.

Полагаем, что было бы правильным наделить товарищей правом досрочного расторжения договора в связи с утратой доверия в процессе совместной деятельности и дополнить главу 55 ГК РФ соответствующими нормами.

Таким образом, информация, полученная участниками договора в ходе совместной деятельности, — это условие инвестиционного договора простого товарищества, определяющее статус коммерческой тайны для информации, полученной участниками в ходе совместной деятельности, а также устанавливающее порядок ее использования каждым товарищем.

В связи с увеличением объема судебных дел, связанных с обеспечением законной деятельности, вытекающей из договора инвестиционного товарищества, отсутствием должного механизма разрешения споров во внесудебном порядке, полагаем, что было бы правильным законодательно установить обязательную процедуру урегулирования взаимоотношений товарищей путем выставления взаимных письменных претензий и разрешения конфликта с помощью медиации <5>.

<5> Федеральный закон от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (действует с 1 января 2011 г.) // Российская газета. 2010. 30 июля.

Тем более что впоследствии указанное не лишает стороны — товарищей возможности разрешить спор в судебном порядке.

Положения закона касаются исключительно регулирования договорных отношений между соинвесторами (товарищами), которые обуславливаются особенностями договора (глава 55 ГК РФ), заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (ч. 2 ст. 1 Закона об инвестиционном товариществе).

Неудивительно, что в пояснительной записке к законопроекту разработчики указывали на желание предусмотреть в российском праве такую организационную конструкцию, которая соответствовала бы европейским аналогам коллективного инвестирования. Организационно-правовые формы полного товарищества и товарищества на вере, которые призваны выполнять аналогичные функции в России, не были востребованы в хозяйственном обороте.

Основным недостатком указанного договора разработчики федерального закона совершенно правильно назвали то, что императивное правило на выход из состава участников договора простого товарищества существенно подрывает доверие кредиторов на заключение сделок с участниками такого договора.

В Федеральном законе об инвестиционном товариществе специально оговорено, что положения ГК РФ и иных федеральных законов, а также подзаконных актов, регулирующие отношения, связанные с инвестиционным товариществом, могут применяться лишь с учетом особенностей, установленных в рассматриваемом федеральном законе, что может на практике создать некоторую непоследовательность судебной практики.

Одновременно с Федеральным законом от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» принят Федеральный закон от 28 ноября 2011 г. N 336-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации, регулирующий в основном налогообложение участников договора инвестиционного товарищества.

Данный Федеральный закон также начнет действовать 1 января 2012 г.

Особенно важно, что данное законодательство в своей совокупности учитывает иные законодательные акты, которые вступают в силу в будущем. Например, возможность инвестирования в виде приобретения долей в складочном капитале хозяйственных партнерств связана с принятием Федерального закона от 3 декабря 2011 г. N 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах», который вступит в силу только 1 июля 2012 г.

Сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть не только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, но и некоммерческие организации в случае осуществления ими предпринимательской деятельности для достижений своих целей (ч. 3 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе).

В то же время п. 2 ст. 1041 ГК РФ предусматривает, что сторонами договора простого товарищества, заключаемого для ведения предпринимательской деятельности, могут быть лишь индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

В судебной практике достаточно много дел, которые выявляют коллизии законодательства, которые не позволяют государственным или муниципальным органам участвовать в договоре простого товарищества в том случае, если он связан с предпринимательской деятельностью <6>.

<6> Постановления: ФАС Волго-Вятского округа от 21 июня 2007 г. по делу N А43-25248/2004-32-1116; ФАС Поволжского округа от 10 августа 2009 г. по делу N А55-5051/2009; в Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 4 мая 2010 г. N Ф03-2359/2010 по делу N А16-1145/2009 суд не принял во внимание субъектный состав участников договора простого товарищества.

Таким образом, в отношении инвестиционного товарищества эти ограничения были сняты.

Федеральный закон не запрещает участие в договоре инвестиционного товарищества иностранных юридических лиц, а также иных объединений, не являющихся юридическими лицами, если их правовое положение согласно международным договорам и российскому законодательству допускает это участие (ч. 4 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе).

В инвестиционном товариществе могут участвовать два вида товарищей: управляющие и не являющиеся управляющими. Различие между ними заключается в круге их прав и обязанностей, а также в требованиях законодательства к их вкладу в общее дело.

В то же время если целью деятельности инвестиционного товарищества является извлечение прибыли, то часть обязательств будет возникать по отношению к контрагентам-предпринимателям, и норму об ограничении ответственности товарища стоимостью внесенной им доли можно считать общим правилом.

По федеральному закону товарищи несут солидарную ответственность всем своим имуществом по общим обязательствам, если данные обязательства имеют внедоговорную природу или возникли из договоров, заключенных с лицами, не имеющими статуса предпринимателя (ч. 1 ст. 14 Закона об инвестиционном товариществе). Рассматриваемый закон устанавливает, что товарищи отвечают по налоговым обязательствам в соответствии с порядком, установленным налоговым законодательством (ч. 2 ст. 14 Закона об инвестиционном товариществе).

Федеральный закон устанавливает основания для прекращения участия товарища в договоре инвестиционного товарищества путем:

  • отказа от участия в договоре инвестиционного товарищества (ч. ч. 2 — 3 ст. 13 Закона об инвестиционном товариществе);
  • передачи прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества (ст. 15 Закона об инвестиционном товариществе);
  • требования об изменении или расторжении договора инвестиционного товарищества (ст. 17 Закона об инвестиционном товариществе).

Федеральный закон допускает, что договор инвестиционного товарищества может предусматривать преимущественное право товарищей перед третьими лицами на приобретение уступаемых прав и обязанностей (ч. 6 ст. 15 Закона об инвестиционном товариществе).

Преимущественное право может быть реализовано при согласии товарища, приобретающего права и обязанности, на цену и иные условия договора, предложенные третьим лицом, желающим приобрести права и обязанности товарища.

В соответствии с ч. 1 ст. 17 Закона об инвестиционном товариществе товарищ может прекратить свое участие в договоре инвестиционного товарищества, заключенном с определением срока действия, путем расторжения или изменения этого договора в судебном порядке только по основаниям, указанным в ч. 2 ст. 450 ГК РФ, которая предусматривает только два таких основания:

  • существенное нарушение договора другой стороной;
  • случаи, прямо указанные в законе или договоре.

Федеральный закон об инвестиционном товариществе не указывает, необходимо ли, чтобы существенное нарушение договора инвестиционного товарищества допустили все товарищи, один из них, или же, к примеру, только управляющие товарищи, и как быть в данном случае, что также может существенно влиять на правоприменительную деятельность судов различной юрисдикции.

Инвестиционное товарищество и оптимизация бизнеса

Елена Куликовауправляющий партнер APEX CONSULTING GROUP
Журнал «Финансовый директор», №9 за 2012 год

Цели: сократить финансовые и организационные издержки при осуществлении инвестиционной деятельности, повысить защиту активов от претензий третьих лиц, обеспечить исполнение взаимных обязательств при совместном управлении бизнесом несколькими владельцами.
Как действовать: изучить возможности заключения договора инвестиционного товарищества, оценить юридические и налоговые последствия применения схем на основе такого договора.

В последнее время все более актуальны вопросы, связанные с выбором адекватной правовой формы для решения задач по привлечению инвестиций либо реорганизацией разросшегося бизнеса со сложной структурой владения. В 2012 году арсенал средств, которые можно рассматривать в этих целях, расширился – вступил в силу закон «Об инвестиционном товариществе», описывающий новую форму коллективной инвестиционной деятельности. Предмет договора инвестиционного товарищества (ИТ) – «совместная инвестиционная деятельность», то есть приобретение и (или) отчуждение не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств (еще одна новая форма коммерческой деятельности). Фактически ИТ – это симбиоз уже известных в российском законодательстве правовых конструкций: коммандитного товарищества (организационно-правовой формы юридического лица) и простого товарищества (договора о совместной деятельности). Законодатель постарался избавить новую модель от недостатков ее предшественников.

С одной стороны, инвестиционное товарищество – это договор, то есть при распределении прибыли между участниками отсутствует промежуточное налогообложение. В отличие от юридического лица, учредительные документы которого являются пуб личными, информация об условиях ИТ не раскрывается. С другой – в конструкцию инвестиционного товарищества законодатель добавил свойства, в большей степени присущие юридическому лицу: более сложную процедуру прекращения договора и выдела доли товарища по требованию кредитора (последняя даже более затруднительна, чем в ООО), возможность передачи прав и обязанностей по данному договору без согласия контрагентов на перевод долга по общим договорным обязательствам, заключенным от имени ИТ (аналогично передаче доли в ООО).

Природа инвестиционного товарищества разнится с договором доверительного управления, однако то, как закон разделяет полномочия и ответственность управляющих товарищей и прочих участников договора (инвесторов), а также инвестиционная цель такой формы совместной деятельности делают целесообразным ее сравнение с паевыми инвестиционными фондами (ПИФ) венчурных или прямых инвестиций, что мы и сделаем ниже.

Товарищ инвестор и товарищ управляющий

Сторонами договора ИТ могут быть коммерческие структуры, индивидуальные предприниматели, а также некоммерческие организации, если осуществление инвестиционной деятельности соответствует их уставным целям. Закон не ограничивает участие в ИТ иностранных компаний.

Участники товарищества выступают в одной из следующих ролей: товарищ (инвестор), управляющий товарищ, уполномоченный управляющий товарищ. Управляющие товарищи в отличие от инвесторов правомочны вести общие дела, то есть распоряжаться активами, заключать сделки. Уполномоченный управляющий товарищ – лицо, которое на свое имя (со ссылкой на инвестиционное товарищество) открывает банковские и другие счета для хранения и учета активов ИТ, на отдельном балансе ведет учет, рассчитывает и уплачивает НДС, предоставляет другим товарищам информацию об общем имуществе, размере их долей и прочие сведения. Управляющих товарищей может быть несколько, уполномоченный из них – только один.

Отметим, что управляющим товарищем вправе выступать только юридическое лицо, при этом уполномоченным управляющим товарищем нельзя назначить иностранную организацию, не имеющую в России постоянного представительства.

Все участники после заключения договора обязаны внести вклады. При этом размер долей в общем имуществе ИТ императивно определяется пропорционально вкладам. Однако в отличие от обычных товарищей – инвесторов управляющие могут увеличить размер своего участия путем передачи иного имущества и имущественных прав, включая такие нематериальные активы, как навыки и умения, деловая репутация. То есть договор фактически позволяет закрепить какое угодно распределение долей с тем, что разница в части фактически переданного имущества будет компенсироваться некими «виртуальными» ценностями.

Различия в правовом статусе товарищей приведены в таблице 1.

Таблица 1. Правовой статус участников инвестиционного товарищества

Ведение бизнеса осуществляется по модели, которая напоминает корпоративную.

Так, решения, касающиеся общих дел ИТ, принимаются всеми товарищами (аналог общего собрания участников хозяйственного общества) и/или инвестиционным комитетом, состоящим из их представителей (аналог совета директоров). Собственно заключением и исполнением сделок в рамках ИТ занимаются управляющие товарищи (аналог управляющей компании, наделенной функциями единоличного исполнительного органа). Если управляющих товарищей несколько, то в договоре прописывается порядок их взаимодействия при ведении дел, распределение прав и обязанностей.

При всей схожести с корпоративной моделью управления у инвестиционного товарищества есть принципиальное отличие: полномочия управляющего товарища совершать сделки от имени всех участников договора удостоверяются доверенностью на ведение общих дел, а не корпоративными документами, содержание которых доступно для третьих лиц. Это, однако, порождает и некоторые неудобства, связанные с необходимостью собирать участников для совершения нотариальных действий в случае изменения полномочий управляющего.

Впрочем, законодатель предоставляет возможность товарищам постфактум одобрять сделки, совершенные управляющим с превышением полномочий. Также стоит обратить внимание на то, что любые расходы или сделки, не попадающие под категорию совместной инвестиционной деятельности, управляющий товарищ всегда совершает от своего имении и лишь потом он может вынести на рассмотрение других учестников ИТ (инвестиционного комитета) вопрос о компенсации ему соответствующих затрат. Этим механизмом можно пользоваться для совершения, например, сделок купли-продажи векселей. Хотя, безусловно, совершение таких сделок для управляющего товарища всегда будет сопряжено с рисками последующего неодобрения, что в большей степени можно отнести к недос таткам договора, чем к его достоинствам (защита интересов товарищей).

ИТ, ООО или ПИФ

На практике мы сталкиваемся с тем, что инвесторы выделяют средства «под управляющего» в небольшие инвестпроекты по договору займа. Или же непосредственно участвуют в них с выплатой вознаграждения управляющему, например, по консультационному договору. То есть фактически инвестиционная деятельность ведется на основе притворных договоренностей, создающих риски для сторон. Широко практикуется также объединение капиталов в рамках хозяйственных обществ, чаще всего обществ с ограниченной ответственностью. Более масштабная инвестиционная деятельность структурируется, как правило, через офшорные компании. Получили распространение и схемы, основанные на использовании паевых инвестиционных фондов.

Предметом нашего исследования-сравнения станут наиболее подходящие правовые формы объединения капитала с инвестиционной целью в России: договор инвестиционного товарищества, хозяйственное общество, договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом. Учитывая допустимый состав объектов инвестирования в ИТ, мы будем рассматривать закрытые ПИФы прямых и венчурных инвестиций, которыми управляет собственная УК инициаторов проекта (мы подразумеваем наличие своей команды квалифицированных специалистов). Для сопоставимости моделей будем рассматривать хозяйственное общество, в котором функции единоличного исполнительного органа переданы управляющей компании.

Как видно из таблицы 2, совместная деятельность на базе договора инвестиционного товарищества обладает рядом преимуществ по сравнению с другими организационно-правовыми формами коллективного инвестирования:

  • простота: нет необходимости в каких бы то ни было регистрационных действиях, как следствие – минимальные сроки для организации сотрудничества инвесторов;
  • экономия: административные издержки на ведение договора и цена вхождения существенно ниже, чем расходы на создание управляющей компании, регистрацию правил доверительного управления и последующее обслуживание ПИФа;
  • гибкость: конструкция договора позволяет индивидуально настроить данный инструмент в зависимости от состава участников, целей совместной деятельности и прочих факторов.

Кроме того, при выборе инвестиционного товарищества так же, как и в случае с паевыми фондами, отсутствует двойное налогообложение прибыли – каждый участник самостоятельно уплачивает налог в связи с осуществлением деятельности в рамках этого договора. При этом управление ПИФами, с одной стороны, требует более серьезных инфраструктурных издержек, а с другой дает преимущество – отложенное обложение налогом на прибыль (или НДФЛ).

Таблица 2. Основные характеристики различных форм ведения совместной инвестиционной деятельности

* Информация о товарищах указывается в доверенности, которая предъявляется управляющим при совершении сделок. В договоре с контрагентами фигурируют сведения о совокупной стоимости общего имущества товарищей на момент сделки и о размере оплаченных долей в общем имуществе товарищей, не являющихся управляющими.

Договор инвестиционного товарищества можно рассматривать как аналог договора доверительного управления, в котором управляющий сам является одним из бенефициариев. Заметим также, что в общем случае передача в доверительное управление ценных бумаг возможна только профессиональному участнику рынка, организация же ИТ не связана с подобными административными сложностями.

Впрочем, существующие ограничения не позволяют использовать инвестиционное товарищество достаточно широко:

  • круг объектов инвестирования слишком узок, в него не входят котируемые ценные бумаги, финансовые вложения в форме займов или депозитов и пр.;
  • круг возможных участников товарищества ограничен, в том числе и по количеству (не более 50);
  • ограниченная оборотоспособность прав по договору ИТ;
  • непубличность совместной деятельности, что выражается в том числе в запрете на рекламу.

Использовать договор инвестиционного товарищества рекомендуется в тех случаях, когда между участниками имеются доверительные отношения, а общая сумма инвестиций не является значительной (до 150 млн рублей), при большем инвестиционном капитале имеет смысл рассмотреть конструкцию паевого инвестиционного фонда.

Структурирование бизнеса и сокрытие бенефициаров

Многие юридические конструкции используются не «по прямому назначению». И договор инвестиционного товарищества обладает свойствами, помогающими решать неинвестиционные задачи.

Во-первых, данный договор может рассматриваться как способ сокрытия действительных владельцев уже сложившегося бизнеса. Для этого все или некоторые участники (акционеры) хозяйственного общества в качестве управляющих товарищей передают свои доли (акции) по договору ИТ. Тогда в качестве держателя пакета в ЕГРЮЛ (реестре акционеров) будет фигурировать уполномоченный управляющий товарищ.

Действительно, данный договор не является открытым, информацию об участниках товарищества может получить только контр агент ИТ. То есть в случаях, когда собственники не хотят афишировать свое участие или участие офшорной компании в том или ином обществе, при том что распределение доходов от участия в нем через договор ИТ не ведет к дополнительным налоговым выплатам, он может использоваться только для этих целей.

На практике с помощью договора инвестиционного товарищества можно создать псевдохолдинговый механизм управления бизнесом. На схеме приведена структура группы, в которой два участника владеют разными долями в трех хозяйственных обществах. Заключив договор инвестиционного товарищества, участники передают в ИТ свои доли/акции и создают единый центр управления холдингом. Как уже говорилось, такую консолидацию можно осуществить, если бизнес-единица не является пуб личной компанией. Кроме того, нельзя забывать и об ограничении круга участников договора ИТ: А и В могут быть физическими лицами, только если зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей.

Схема. Создание псевдохолдинговой структуры с помощью инвестиционного товарищества

Описанная консолидация происходит на уровне высшего органа управления, в приведенном примере в качестве единственного участника трех обществ, но на практике помимо А и В могут быть другие владельцы долей/акций, то есть речь пойдет о единой политике управления консолидированным (не обязательно 100%) пакетом.

Если же речь идет об оптимизации оперативного управления бизнесами, например, создании единой маркетинговой, транспортной и прочих служб, то правильнее реализовывать это с помощью единой управляющей компании, которая выполняет функции единоличного исполнительного органа в каждом бизнесе. Такую компанию могут создать непосредственно участники А и В или организовать владение ее долями/акциями через инвестиционное товарищество.

Альтернатива акционерному соглашению

Договором инвестиционного товарищества можно заменить акционерное соглашение (соглашение участников ООО), детализировав порядок пользования общими акциями (долями) в части реализации права на участие в управлении. Предметом регулирования акционерного соглашения среди прочего являются согласованные действия при голосовании на собрании акционеров. Но если стороны такого соглашения нарушают достигнутые договоренности, это не влечет за собой недействительность принятых собранием решений (п. 4 ст. 32.1 закона «Об акционерных обществах»).

Принципиально другая природа у договора ИТ. Управляющий товарищ в отношениях с третьими лицами действует всегда и только на основании доверенности. При этом договор может содержать пункт о том, что решения по вопросам, выносимым на рассмотрение общего собрания общества, пакет акций которого «принадлежит» ИТ, принимаются на собрании участников товарищества или его инвестиционным комитетом. Тогда в доверенности управляющего товарища указывается, во-первых, само полномочие – голосовать от имени ИТ таким-то количеством акций и, во-вторых, ссылка на то, что он уполномочен голосовать определенным образом. Прямое указание в доверенности на решение органа управления ИТ предполагает, что акционерное общество должно запросить соответствующее решение и признать бюллетень голосования недействительным, если управляющий товарищ проголосует иначе.

Аналогично, если речь идет об ограничении права участника акционерного соглашения продавать принадлежащий ему пакет акций, то нарушение данного условия не приведет к недействительности сделки (для этого необходимо доказать, что контрагент по сделке знал о наличии самого акционерного соглашения и существующих ограничений). Правда, возникнут основания для ответственности нарушителя: штрафы, компенсации убытков и прочее, что, как известно, не всегда применимо на практике.

В случае договора ИТ все ограничения явно или со ссылкой на решения органов управления инвестиционным товариществом можно закрепить в доверенности. В случае превышения полномочий сделка будет считаться заключенной от имени самого управляющего товарища, но не ИТ, подав соответствующий иск товарищи смогут вернуть переданные по ней активы.

Наконец, интерес представляют нормы об обращении взыскания на общее имущество товарищей. Статья 16 закона об инвестиционном товариществе предусматривает довольно сложную процедуру, которую необходимо соблюсти кредитору:

  • требование о выделе доли должника в общем имуществе товарищей для обращения на нее взыскания или о переводе на кредитора прав и обязанностей по договору ИТ предъявляется только при недостаточности у этого должника иного имущества;
  • если выдел доли должника в натуре, согласно условиям договора, невозможен либо против выдела или перевода его прав и обязанностей по договору ИТ возражают остальные товарищи, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам товарищества по рыночной стоимости. Заметим, что законодатель не устанавливает процедуры определения рыночной стоимости. При этом кредитору недоступна информация об активах ИТ в объеме, достаточном для проведения оценки, а ИТ не обязано эту оценку проводить. Иными словами, на практике норма может не работать, и обращение взыскания станет крайне затруднительным, во всяком случае во внесудебном по рядке;
  • обращение взыскания на денежные средства на счете ИТ допускается в пределах суммы, рассчитанной пропорционально доле должника в общем имуществе товарищей (данное условие защищает ИТ в большей степени, чем ООО в аналогичной ситуации). Но долю товарища можно размыть вкладами других участников ИТ в виде профессиональных навыков, деловой репутации и пр.

При всех интересных возможностях, которые дает закон об инвестиционном товариществе, он, как любая новая правовая идея, оставляет нерешенными некоторые практические вопросы. Речь, в частности, о соотношении полномочий управляющего товарища, по-разному отраженных в доверенности и инвестиционной политике; о процедурах передачи общего имущества товарищей в случае прекращения полномочий управляющего и о процедуре отзыва доверенности. Кроме того, до сих пор ряд нотариальных палат не выработал рекомендации для нотариусов по вопросу заверения соответствующих сделок.

Версия для печати

Оптимизация бизнеса с помощью инвестиционного товарищества

Если изучить возможности заключения договора инвестиционного товарищества и оценить юридические и налоговые последствия применения схем на основе такого договора, то можно сократить издержки при осуществлении инвестиционной деятельности, повысить защиту активов от претензий третьих лиц, а также обеспечить исполнение обязательств при совместном управлении бизнесом несколькими владельцами.

Используйте пошаговые руководства:

  • Excel для финансового директора
  • Управленческий учет в вашей компании
  • Подведение итогов полугодия

Елена Куликова, управляющий партнер APEX Consulting Group

В последнее время все более актуальны вопросы, связанные с выбором адекватной правовой формы для решения задач по привлечению инвестиций либо реорганизацией разросшегося бизнеса со сложной структурой владения. В 2012 году арсенал средств, которые можно рассматривать в этих целях, расширился – вступил в силу закон «Об инвестиционном товариществе», описывающий новую форму коллективной инвестиционной деятельности.

Что такое инвестиционное товарищество

Инвестиционное товарищество – это симбиоз уже известных в российском законодательстве правовых конструкций: коммандитного товарищества (организационно-правовой формы юрлица) и простого товарищества (договора о совместной деятельности). Законодатель постарался избавить новую модель от недостатков ее предшественников.

Предмет договора инвестиционного товарищества – «совместная инвестиционная деятельность», то есть приобретение и (или) отчуждение не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств (еще одна новая форма коммерческой деятельности).

С одной стороны, инвестиционное товарищество – это договор, то есть при распределении прибыли между участниками отсутствует промежуточное налогообложение. В отличие от юридического лица, учредительные документы которого являются публичными, информация об условиях товарищества не раскрывается. С другой – в конструкцию такого товарищества законодатель добавил свойства, в большей степени присущие юридическому лицу: более сложную процедуру прекращения договора и выдела доли товарища по требованию кредитора (последняя даже более затруднительна, чем в ООО), возможность передачи прав и обязанностей по данному договору без согласия контрагентов на перевод долга по общим договорным обязательствам, заключенным от имени товарищества (аналогично передаче доли в ООО).

Природа инвестиционного товарищества разнится с договором доверительного управления, однако то, как закон разделяет полномочия и ответственность управляющих товарищей и прочих участников договора (инвесторов), а также инвестиционная цель такой формы совместной деятельности делают целесообразным ее сравнение с паевыми фондами (ПИФ) венчурных или прямых инвестиций, что мы и сделаем ниже.

Участники инвестиционного товарищества и их правовой статус

Сторонами договора могут быть коммерческие структуры, индивидуальные предприниматели, а также некоммерческие организации, если осуществление инвестиционной деятельности соответствует их уставным целям. Закон не ограничивает участие в товариществе иностранных компаний.

Участники товарищества выступают в одной из следующих ролей:

  • товарищ (инвестор);
  • управляющий товарищ;
  • уполномоченный управляющий товарищ.

Управляющие товарищи в отличие от инвесторов правомочны вести общие дела, то есть распоряжаться активами, заключать сделки. Уполномоченный управляющий товарищ – лицо, которое на свое имя (со ссылкой на инвестиционное товарищество) открывает банковские и другие счета для хранения и учета активов товарищества, на отдельном балансе ведет учет, рассчитывает и уплачивает НДС, предоставляет другим товарищам информацию об общем имуществе, размере их долей и прочие сведения. Управляющих товарищей может быть несколько, уполномоченный из них – только один.

Отметим, что управляющим товарищем вправе выступать только юридическое лицо, при этом уполномоченным управляющим товарищем нельзя назначить иностранную организацию, не имеющую в России постоянного представительства.

Все участники после заключения договора обязаны внести вклады. При этом размер долей в общем имуществе инвестиционного товарищества императивно определяется пропорционально вкладам. Однако в отличие от обычных товарищей – инвесторов управляющие могут увеличить размер своего участия путем передачи иного имущества и имущественных прав, включая такие нематериальные активы, как навыки и умения, деловая репутация. То есть договор фактически позволяет закрепить какое угодно распределение долей с тем, что разница в части фактически переданного имущества будет компенсироваться некими «виртуальными» ценностями. Различия в правовом статусе товарищей приведены в таблице 1.

Таблица 1. Правовой статус участников инвестиционного товарищества

Инвестор Управляющий товарищ Уполномоченный управляющий товарищ
Внесение вклада Только деньги Деньги, другое имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация
Ведение обособленного учета Нет Нет Да
Открытие банковского счета, совершение операций сденежными средствами Нет Нет Да
Ведение иных общих дел (заключение сделок и пр.) Нет В объеме, предусмотренном договором
Право на часть прибыли В зависимости от условий договора
Право на информацию Да
Право на долю в общем имуществе поистечении срока договора Да, в установленном договором порядке
Право участия в принятии решений Да, в установленном договором порядке

Ведение бизнеса осуществляется по модели, которая напоминает корпоративную. Так, решения, касающиеся общих дел инвестиционного товарищества, принимаются всеми товарищами (аналог общего собрания участников хозяйственного общества) и/или инвестиционным комитетом, состоящим из их представителей (аналог совета директоров). Собственно заключением и исполнением сделок в рамках товарищества занимаются управляющие товарищи (аналог управляющей компании, наделенной функциями единоличного исполнительного органа). Если управляющих товарищей несколько, то в договоре прописывается порядок их взаимодействия при ведении дел, распределение прав и обязанностей.

При всей схожести с корпоративной моделью управления у инвестиционного товарищества есть принципиальное отличие: полномочия управляющего товарища совершать сделки от имени всех участников договора удостоверяются доверенностью на ведение общих дел, а не корпоративными документами, содержание которых доступно для третьих лиц. Это, однако, порождает и некоторые неудобства, связанные с необходимостью собирать участников для совершения нотариальных действий в случае изменения полномочий управляющего. Впрочем, законодатель предоставляет возможность товарищам постфактум одобрять сделки, совершенные управляющим с превышением полномочий. Также стоит обратить внимание на то, что любые расходы или сделки, не попадающие под категорию совместной инвестиционной деятельности, управляющий товарищ всегда совершает от своего имении и лишь потом он может вынести на рассмотрение других учестников инвестиционного товарищества (комитета) вопрос о компенсации ему соответствующих затрат. Этим механизмом можно пользоваться для совершения, например, сделок купли-продажи векселей. Хотя, безусловно, совершение таких сделок для управляющего товарища всегда будет сопряжено с рисками последующего неодобрения, что в большей степени можно отнести к недостаткам договора, чем к его достоинствам (защита интересов товарищей).

Форма совместной инвестиционной деятельности

На практике мы сталкиваемся с тем, что инвесторы выделяют средства «под управляющего» в небольшие инвестпроекты по договору займа. Или же непосредственно участвуют в них с выплатой вознаграждения управляющему, например, по консультационному договору. То есть фактически инвестиционная деятельность ведется на основе притворных договоренностей, создающих риски для сторон. Широко практикуется также объединение капиталов в рамках хозяйственных обществ, чаще всего обществ с ограниченной ответственностью. Более масштабная деятельность структурируется, как правило, через офшорные компании. Получили распространение и схемы, основанные на использовании паевых инвестиционных фондов.

Предметом нашего исследования-сравнения станут наиболее подходящие правовые формы объединения капитала с инвестиционной целью в России: договор инвестиционного товарищества, хозяйственное общество, договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом. Учитывая допустимый состав объектов инвестирования в товарищество, мы будем рассматривать закрытые ПИФы прямых и венчурных инвестиций, которыми управляет собственная УК инициаторов проекта (мы подразумеваем наличие своей команды квалифицированных специалистов). Для сопоставимости моделей будем рассматривать хозяйственное общество, в котором функции единоличного исполнительного органа переданы управляющей компании.

Как видно из таблицы 2, совместная деятельность на базе договора инвестиционного товарищества обладает рядом преимуществ по сравнению с другими организационно-правовыми формами коллективного инвестирования:

  • простота: нет необходимости в каких бы то ни было регистрационных действиях, как следствие – минимальные сроки для организации сотрудничества инвесторов;
  • экономия: административные издержки на ведение договора и цена вхождения существенно ниже, чем расходы на создание управляющей компании, регистрацию правил доверительного управления и последующее обслуживание ПИФа;
  • гибкость: конструкция договора позволяет индивидуально настроить данный инструмент в зависимости от состава участников, целей совместной деятельности и прочих факторов.

Таблица 2. Основные характеристики различных форм ведения совместной инвестиционной деятельности

Инвестиционное товарищество Общество сограниченной ответственностью Закрытый ПИФ прямых или венчурных инвестиций
Состав инвесторов Коммерческие и некоммерческие организации, индивидуальные предприниматели, включая нерезидентов Любой Любой при условии, что владельцы паев являются квалифицированными инвесторами
Круг объектов для инвестирования Узкий Любые объекты Ограниченный, но более широкий, чем в инвестиционном товариществе
Выход инвестора Возможен с выделом доли вобщем имуществе в натуре или путем уступки прав иобязанностей по договору инвестиционного товарищества, если это предусмотрено самим договором Возможен с выделом доли в общем имуществе в натуре, если это предусмотрено уставом ООО, или путем реализации доли Возможен путем реализации инвестиционных паев, выдел имущества в натуре невозможен
Контроль деятельности управляющего со стороны инвестора Деятельность управляющего ограничивается доверенностью, договором, инвестиционной политикой Деятельность исполнительного органа может быть ограничена впользу совета директоров иобщего собрания Соблюдение инвестиционной декларации контролируется спецдепозитарием. Виды отчетных документов установлены нормативными актами
Сложность и стоимость администрирования Невысокие Умеренные Значительные
Ответственность по заключенным сделкам Управляющего товарища– полная (всем своим имуществом), прочих товарищей– ограниченная, в пределах внесенного вклада У управляющего отсутствует (но возможны иски о возмещении убытков). Участники отвечают впределах стоимости доли У УК в общем случае, если не нарушены законодательные запреты, отсутствует. Инвесторы отвечают впределах стоимости пая
Выплата промежуточного дохода Гибкая. Выплата части прибыли по решению товарищей Гибкая. Выплата дивидендов по решению общего собрания участников Негибкая. Выплата доходов по инвестиционным паям в сумме ипорядке, определенных в правилах доверительного управления
Информационная открытость Публично доступна информация о реквизитах договора, уполномоченном управляющем товарище, названии товарищества* Публично доступна информация ЕГРЮЛ, в том числе об участниках ООО Публично доступна информация об управляющей компании, наименовании фонда. Информация овладельцах инвестиционных паев хранится у регистратора
Расходы на оформление Нотариальные расходы (от50тыс.руб. + % от суммы договора), разработка договора (50–100тыс.руб.) Невысокие пошлины, невысокая стоимость разработки устава (15–30тыс.руб.) Регистрация правил доверительного управления (60тыс.руб.), нотариальные расходы (около 20тыс. руб.), стоимость разработки правил доверительного управления (от 100тыс.руб.)
Сроки оформления От одного рабочего дня (плюс подготовка и согласование основных) От семи рабочих дней (плюс подготовка и согласование документов) От 77 рабочих дней (плюс подготовка и согласование документов)

* Информация о товарищах указывается в доверенности, которая предъявляется управляющим при совершении сделок. В договоре с контрагентами фигурируют сведения о совокупной стоимости общего имущества товарищей на момент сделки и о размере оплаченных долей в общем имуществе товарищей, не являющихся управляющими.

Кроме того, при выборе инвестиционного товарищества так же, как и в случае с паевыми фондами, отсутствует двойное налогообложение прибыли – каждый участник самостоятельно уплачивает налог в связи с осуществлением деятельности в рамках этого договора. При этом управление ПИФами, с одной стороны, требует более серьезных инфраструктурных издержек, а с другой дает преимущество – отложенное обложение налогом на прибыль (или НДФЛ).

В любом случае при больших объемах инвестиций с точки зрения затрат нельзя однозначно говорить о преимуществах ПИФа или товарищества, решение должно приниматься с учетом всех обстоятельств.

Договор инвестиционного товарищества можно рассматривать как аналог договора доверительного управления, в котором управляющий сам является одним из бенефициариев. Заметим также, что в общем случае передача в доверительное управление ценных бумаг возможна только профессиональному участнику рынка, организация же товарищества не связана с подобными административными сложностями.

Впрочем, существующие ограничения не позволяют использовать инвестиционное товарищество достаточно широко:

  • круг объектов инвестирования слишком узок, в него не входят котируемые ценные бумаги, финансовые вложения в форме займов или депозитов и пр.;
  • круг возможных участников товарищества ограничен, в том числе и по количеству (не более 50);
  • ограниченная оборотоспособность прав по договору инвестиционного товарищества;
  • непубличность совместной деятельности, что выражается в том числе в запрете на рекламу.

Использовать договор инвестиционного товарищества рекомендуется в тех случаях, когда между участниками имеются доверительные отношения, а общая сумма инвестиций не является значительной (до 150 млн рублей), при большем капитале имеет смысл рассмотреть конструкцию ПИФ.

Договор инвестиционного товарищества как способ решения неинвестиционных задач

Договор инвестиционного товарищества может рассматриваться как способ сокрытия действительных владельцев уже сложившегося бизнеса. Для этого все или некоторые участники (акционеры) хозяйственного общества в качестве управляющих товарищей передают свои доли (акции) по договору. Тогда в качестве держателя пакета в ЕГРЮЛ (реестре акционеров) будет фигурировать уполномоченный управляющий товарищ.

Действительно, данный договор не является открытым, информацию об участниках может получить только контрагент инвестиционного товарищества. То есть в случаях, когда собственники не хотят афишировать свое участие или участие офшорной компании в том или ином обществе, при том что распределение доходов от участия в нем через договор товарищества не ведет к дополнительным налоговым выплатам, он может использоваться только для этих целей.

На практике с помощью договора инвестиционного товарищества можно создать псевдохолдинговый механизм управления бизнесом. На схеме приведена структура группы, в которой два участника владеют разными долями в трех хозяйственных обществах. Заключив договор, участники передают в товарищество свои доли/акции и создают единый центр управления холдингом. Как уже говорилось, такую консолидацию можно осуществить, если бизнес-единица не является публичной компанией. Кроме того, нельзя забывать и об ограничении круга участников: А и В могут быть физическими лицами, только если зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей.

Схема. Создание псевдохолдинговой структуры с помощью инвестиционного товарищества

Описанная консолидация происходит на уровне высшего органа управления, в приведенном примере в качестве единственного участника трех обществ, но на практике помимо А и В могут быть другие владельцы долей/акций, то есть речь пойдет о единой политике управления консолидированным (не обязательно 100%) пакетом.

Если же речь идет об оптимизации оперативного управления бизнесами, например, создании единой маркетинговой, транспортной и прочих служб, то правильнее реализовывать это с помощью единой управляющей компании, которая выполняет функции единоличного исполнительного органа в каждом бизнесе. Такую компанию могут создать непосредственно участники А и В или организовать владение ее долями/акциями через инвестиционное товарищество.

Договор инвестиционного товарищества как альтернатива акционерному соглашению

Детализировав порядок пользования общими акциями (долями) в части реализации права на участие в управлении, договором инвестиционного товарищества можно заменить соглашение участников ООО.

Предметом регулирования акционерного соглашения среди прочего являются согласованные действия при голосовании на собрании акционеров. Но если стороны такого соглашения нарушают достигнутые договоренности, это не влечет за собой недействительность принятых собранием решений (п. 4 ст. 32.1 закона «Об акционерных обществах»).

Принципиально другая природа у договора инвестиционного товарищества. Управляющий товарищ в отношениях с третьими лицами действует всегда и только на основании доверенности. При этом договор может содержать пункт о том, что решения по вопросам, выносимым на рассмотрение общего собрания общества, пакет акций которого «принадлежит» товариществу, принимаются на собрании участников или его инвестиционным комитетом. Тогда в доверенности управляющего товарища указывается, во-первых, само полномочие – голосовать от имени товарищества таким-то количеством акций и, во-вторых, ссылка на то, что он уполномочен голосовать определенным образом. Прямое указание в доверенности на решение органа управления инвестиционного товарищества предполагает, что акционерное общество должно запросить соответствующее решение и признать бюллетень голосования недействительным, если управляющий товарищ проголосует иначе.

Аналогично, если речь идет об ограничении права участника акционерного соглашения продавать принадлежащий ему пакет акций, то нарушение данного условия не приведет к недействительности сделки (для этого необходимо доказать, что контрагент по сделке знал о наличии самого акционерного соглашения и существующих ограничений). Правда, возникнут основания для ответственности нарушителя: штрафы, компенсации убытков и прочее, что, как известно, не всегда применимо на практике.

В случае договора инвестиционного товарищества все ограничения явно или со ссылкой на решения органов управления товариществом можно закрепить в доверенности. В случае превышения полномочий сделка будет считаться заключенной от имени самого управляющего товарища, но не товарищества, подав соответствующий иск товарищи смогут вернуть переданные по ней активы.

Наконец, интерес представляют нормы об обращении взыскания на общее имущество товарищей. Статья 16 закона об инвестиционном товариществе предусматривает довольно сложную процедуру, которую необходимо соблюсти кредитору:

  • требование о выделе доли должника в общем имуществе товарищей для обращения на нее взыскания или о переводе на кредитора прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества предъявляется только при недостаточности у этого должника иного имущества;
  • если выдел доли должника в натуре, согласно условиям договора, невозможен либо против выдела или перевода его прав и обязанностей по договору товарищества возражают остальные товарищи, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам товарищества по рыночной стоимости. Заметим, что законодатель не устанавливает процедуры определения рыночной стоимости. При этом кредитору недоступна информация об активах товарищества в объеме, достаточном для проведения оценки, а товарищество не обязано эту оценку проводить. Иными словами, на практике норма может не работать, и обращение взыскания станет крайне затруднительным, во всяком случае во внесудебном порядке;
  • обращение взыскания на денежные средства на счете инвестиционного товарищества допускается в пределах суммы, рассчитанной пропорционально доле должника в общем имуществе товарищей (данное условие защищает товарищество в большей степени, чем ООО в аналогичной ситуации). Но долю товарища можно размыть вкладами других участников в виде профессиональных навыков, деловой репутации и пр.

При всех интересных возможностях, которые дает закон об инвестиционном товариществе, он, как любая новая правовая идея, оставляет нерешенными некоторые практические вопросы. Речь, в частности, о соотношении полномочий управляющего товарища, по-разному отраженных в доверенности и инвестиционной политике; о процедурах передачи общего имущества товарищей в случае прекращения полномочий управляющего и о процедуре отзыва доверенности. Кроме того, до сих пор ряд нотариальных палат не выработал рекомендации для нотариусов по вопросу заверения соответствующих сделок.

Полезный материал? Добавьте страницу в закладки, сохраните, распечатайте или переадресуйте.

Методические рекомендации по управлению финансами компании

  • Главное в работе Финансового директора в 2018 году

Что представляет собой инвестиционное товарищество

1 января 2012 года вступил в действие ФЗ от 28.11.2011 г. №335, регулирующий отношения участников инвестиционного товарищества (ИТ). В этом же году были внесены изменения в ГК РФ, благодаря которым появилась такая форма взаимодействия, как инвестиционное товарищество. Появились соответствующие поправки и в Налоговом кодексе. ИТ открыло новые возможности. В частности, данная форма товарищества обеспечивает сокращение издержек, повышает степень защиты активов от судебных исков, гарантирует исполнение обязательств по договору.

При ведении деятельности крайне важно правильно подобрать форму для исполнения поставленных целей. ИТ сочетает в себе следующие правовые конструкции:

  • Коммандитное товарищество.
  • Простое товарищество.

Целью формирования ИТ стало устранение минусов предыдущих моделей. Товарищество создается на основании соглашения. Предметом соглашения является коллективная деятельность, связанная с инвестированием. В процессе существования ИТ происходит покупка и продажа ценных бумаг, облигаций, долей в капитале. Рассматриваемой деятельностью занимается несколько участников.

Следует отметить несколько особенностей инвестиционного товарищества:

  • Главная цель инвестирования – извлечение прибыли. Полученные средства распределяются между всеми сторонами. При этом нет промежуточного налогообложения. Если учредительная документация ЮЛ является публичной, то условия существования ИТ не раскрываются.
  • ИТ было наделено характеристиками ЮЛ. В частности, это усложненный процесс расторжения соглашения и выдела доли участника.

Инвестиционное товарищество можно сравнить с паевыми фондами.

Участники инвестиционного товарищества

Участниками ИТ могут быть эти лица:

  • Коммерческие компании.
  • ИП.
  • Некоммерческие структуры, если инвестирование не противоречит уставу.

В инвестиционном товариществе могут участвовать иностранные организации. Рассмотрим статус, которыми наделяются участники:

  • Товарищ.
  • Товарищ, занимающийся управленческой деятельностью. Лицо имеет право на ведение общих дел: управление активами, заключение сделок.
  • Уполномоченный товарищ, занимающийся управленческой деятельностью. На это лицо открываются банковские и прочие счета. Уполномоченный товарищ обязан уплачивать НДС, вести учет.

В ИТ может быть несколько управляющих лиц, но уполномоченный товарищ – это всегда один человек.

ВАЖНО! Управляющим товарищем может быть только ЮЛ. Уполномоченным товарищем не может являться иностранная организация. Исключение – компании с представительством в РФ.

После заключения соглашения участники вносят вклады. Доли в совместном имуществе ИТ определяются соразмерно размеру вклада. Размер доли участников может быть увеличен за счет внесения:

  • собственности;
  • прав на собственность;
  • нематериальных активов;
  • деловой операции.

То есть доли участников определяются самим товариществом. К примеру, договор инвестиционного товарищества заключается между двумя участниками. Одна сторона вносит вклад в размере 150 000 рублей, вторая – 50 000 рублей. То есть первому участнику принадлежит доля в размере 75%, а второму – 25%. Однако было принято решение о том, что сторона со вкладом 50 000 рублей увеличивает его за счет своей деловой репутации. Таким образом, доля этого участника увеличивается до 50%. То есть вклад стороны может быть увеличен за счет «виртуальных» вливаний.

Различные вопросы, связанные с деятельностью ИТ, решаются или на общем собрании, или комитетом, в который входят представители. Заключение сделок – ответственность управляющих лиц. Если управляющих несколько, особенности их взаимодействия прописываются в соглашении.

Особенности договора инвестиционного товарищества

Инвестиционное товарищество функционирует на основании ряда документов. В частности, это следующие бумаги:

  • Соглашение.
  • Декларация.
  • Доверенность на ведение дел.

По соглашению двое или несколько участников договариваются об объединении вкладов с целью последующей совместной инвестиционной деятельности. При этом не регистрируется ЮЛ. Изменить условия соглашения можно следующими способами:

  • По соглашению участников.
  • Через суд.

Второй вариант актуален в том случае, если участники не смогли достигнуть согласия в вопросах изменения условий.

Условия договора

Существенные условия – это такие условия, которые обязательно нужно внести в договор. Рассмотрим их:

  • Указание того, что товарищество является инвестиционным.
  • Размер вкладов, сроки их внесения.
  • Размер долей всех сторон договора, порядок их изменения.
  • Ответственность за невыполнение порядка внесения вкладов.
  • Объем вознаграждения, которое будет выплачиваться управляющим товарищам. Оно может зависеть от полученной прибыли или быть фиксированным.
  • Срок действия соглашения.

Условия договора также могут быть несущественными. То есть включение их в соглашение выполняется на усмотрение участников товарищества. Рассмотрим перечень несущественных условий:

  • Ответственность за невыполнение условий договора.
  • Порядок распределения прибыли от деятельности.
  • Права и обязанности лиц, участвующих в ИТ.
  • Условия, при которых участник, не наделенный статусом управляющего, может обратиться в суд от лица товарищества.
  • Условия изменения объема вознаграждения управляющему, если оно является фиксированным.
  • Условия выхода из ИТ.
  • Порядок отчуждения доли до окончания действия соглашения.
  • Ограничение объема вливаний в один инвестиционный проект.
  • Порядок смены управляющего товарищества.
  • Минимальный объем вклада в один проект.

Несущественные условия зависят от потребностей конкретного ИТ.

Что нельзя включать в договор?

Некоторые условия нельзя вписывать в договор товарищества:

  • Деятельность, не относящаяся к инвестиционной.
  • Неразглашение условий договора.

В соглашении не могут быть пункты, которые противоречат законодательству.

Основные характеристики

Договор

  • Двое или несколько товарищей соединяют свои вклады и осуществляют совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Участники

  • Участниками инвестиционного товарищества могут быть национальные и иностранные юридические лица. Со 2 августа 2014 года физические лица, в том числе в статусе индивидуальных предпринимателей не могут быть участниками инвестиционного товарищества.
  • Число товарищей не должно быть больше пятидесяти.
  • Согласно закону участники товарищества могут иметь три статуса: товарищей-вкладчиков, управляющих и уполномоченных управляющих. Управляющие товарищи, кроме внесения вклада, ведут общие дела от имени товарищества. Управляющих товарищей может быть несколько. Обязанности по учету доходов и расходов товарищества, открытию банковского счета и ведению налогового учета исполняет один из управляющих товарищей — уполномоченный товарищ, который имеет право получать вознаграждение за эту работу.
  • Вести дела инвестиционного товарищества может также созданный товарищами инвестиционный комитет.

Права

Товарищи имеют право:

  • Получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества.
  • Знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищества.
  • Получить свою долю в общем имуществе по истечении срока действия договора или по достижении установленной им цели. Порядок получения долей устанавливается договором.
  • Участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищества.

Обязанности

  • Каждый из товарищей обязан внести свой вклад в общее дело. Согласно общему правилу вкладом могут быть только денежные средства. Управляющие товарищи могут в качестве вклада вносить иное имущество, имеющие денежную оценку права, профессиональные знания, навыки, умения и деловую репутацию.

Ответственность

  • Простые товарищи. Ответственность по общим договорным обязательствам (контрагенты — субъекты предпринимательской деятельности) ограничена размером их вкладов в общее имущество.
  • Управляющие товарищи. Кроме упомянутого выше, солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам всем своим имуществом, если общего имущества инвестиционного товарищества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов.
  • По общим обязательствам, которые возникли не из договоров или из договоров, контрагенты по которым не являются субъектами предпринимательской деятельности, все участники товарищества отвечают солидарно всем своим имуществом.

Распределение прибыли

  • Прибыль между участниками товарищества распределяется по общему правилу пропорционально их вкладам.

Особенности налогового учета

  • Налоговый учет доходов товарищества ведет уполномоченный товарищ. Он же является налоговым агентом в отношении доходов, выплачиваемых товарищам-иностранным лицам.
  • Не облагаются НДС:
    • работа управляющего товарища по ведению общих дел;
    • внесение вкладов;
    • передача денежных средств участнику договора инвестиционного товарищества при выводе его доли из общего имущества или разделе общего имущества.

В целом инвестиционное товарищество как правовая конструкция позволяет иностранным компаниям снизить риски при инвестировании.

> См. также

  • Предпринимательство
  • Полное товарищество
  • Иностранные инвестиции в Россию

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *