Содержание
Использование в бизнесе посредников помогает оптимизировать налоговые платежи. Однако усилиями ФНС и Росфинмониторинга эта схема обрастает негативными последствиями, которые могут поставить под угрозу не только бизнес самого посредника, но и его контрагентов.
Вспомним, что отличает агентский договор от других. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).
Мы будем рассматривать агентский договор, по условиям которого агент в отношениях с третьим лицом действует от своего имени, хотя и за счет принципала. К такому договору применимы правила о договоре комиссии, если эти правила не противоречат положениям главы Гражданского кодекса РФ об агентировании или существу агентского договора (ст. 1011 ГК РФ).
Далее мы затронем отдельные условия агентского договора, а также иные моменты, на которые мы рекомендуем обратить внимание.
Отметим, что существенными условиями агентского договора (то есть такими, без согласования которых договор не признается заключенным) является только предмет договора — это юридические и/или фактические действия, которые агент должен совершить по поручению принципала.
Отсутствие согласования в договоре иных условий не квалифицирует договор как незаключенный, а такие несогласованные моменты будут определяться согласно положениям Гражданского кодекса РФ (соответственно если вам необходимо более четкое определение важных именно для вас условий, или не выгодны общие нормы ГК РФ, эти условия следует также включить в заключаемый вами договор).
Предмет договора
Чтобы определить предмет агентского договора, необходимо согласовать:
— Юридические действия, которые подлежат совершению агентом (то есть факты или обстоятельства, влекущие правовые последствия, и возникающие по воле физических и юридических лиц, например, заключить договор на оказание услуг с исполнителем, договор купли-продажи с покупателем и т.п.).
— Фактические действия, которые подлежат совершению агентом (это действия, которые сами по себе не влекут правовых последствий, например, осуществлять поиск исполнителей по поручению принципала, вести переговоры и согласовывать с ними условия договора — но без его заключения). Фактические действия как правило связаны с порученными агенту юридическими действиями и необходимы для их надлежащего совершения.
В ряде ситуаций фактические и юридические действия будут совпадать, например, получение продавцом-агентом оплаты от покупателя в розничной торговле одновременно является заключением договора розничной купли-продажи (ст.493 ГК РФ).
Отметим, что действия, которые должен совершить агент, могут быть указаны без подробной детализации, а только общие полномочия агента (заключать сделки, участвовать в расчетах и т.д.). Однако если агент осуществляет поиск исполнителей для принципала, мы рекомендуем конкретизировать действия агента для минимизации риска переквалификации договора (и перерасчета налоговых обязательств агента).
В частности, поручение принципала может заключаться в том, что агент:
— находит покупателей на товар принципала, либо наоборот, находит для принципала необходимое для него имущество (например, недвижимое);
— находит исполнителей для выполнения работ (оказания услуг) на объектах принципала;
— заключает от своего имени, но за счет принципала, договора с исполнителями, покупателями, продавцами;
— осуществляет иные действия, порученные ему принципалом.
Отметим, что агентский договор на реализацию или закуп товара (имущества) в отношении его юридической сути вопросов как правило не вызывает. Риск его переквалификации в самостоятельные договора купли-продажи есть, но его оценка в большей степени зависит от налоговой составляющей сделки, чем от ее юридической трактовки.
А вот агентский договор, предполагающий привлечение агентом исполнителей для оказания услуг, выполнения работ для принципала, в связи с неоднозначностью юридической составляющей может быть переквалифицирован в договора подряда и субподряда (либо возмездного оказания услуг — в зависимости от характера работ/услуг). Каких-либо четких критериев для разграничения этих типов договорных отношений в судебной практике нет, как правило суды анализируют обстоятельства конкретной ситуации (например, Определение ВАС РФ от 15.04.2013 N ВАС-3637/13 по делу N А19-13741/2011). В целом при разграничении агентского договора и договора подряда (ст.1005 ГК РФ и ст. 702 ГК РФ) нужно исходить из того, что агентский договор предполагает возложение на агента юридических и иных действий в интересах принципала (в частности в связи с его потребностью в каких-либо работах, услугах), а предметом договора подряда (оказания услуг) являются непосредственно работы (услуги). По агентскому договору агент не принимает на себя обязательство по выполнению самих работ (услуг) для принципала, не несет ответственность за их качество и своевременность выполнения (ст. 993 ГК РФ), у него исключительно посреднические функции.
Сложность заключается в том, что если юридические и иные действия совершаются агентом от своего имени, но за счет принципала, то в этом случае права и обязанности по сделке, совершенной агентом с исполнителем, приобретает агент, даже если принципал указан в договоре или самостоятельно вступил с третьим лицом в отношения по исполнению сделки (в частности осуществляет фактическую приемку работ (услуг), выполненных исполнителем).
Для минимизации рисков рекомендуем четко определить порядок документальной фиксации взаимоотношений всех сторон (принципала, агента и фактического исполнителя). При этом важно разделить потоки документов, необходимых для отражения операций в бухгалтерском и налоговом учете (первичных документов — актов исполнителя, отчетов агента и т.п., счетов-фактур) и потоки документов, служащих подтверждением фактического исполнения работ/услуг, соблюдения требований к их качеству, срокам выполнения и прочим существенных для сторон факторам.
Например, стороны могут предусмотреть в агентском договоре и продублировать в договоре с исполнителем дополнительный отчет (журнал или иной документ), в котором принципал будет отмечать факт выполнения работ (оказания услуг) и отсутствие у него претензий к их качеству и срокам. Такой отчет целесообразно закрепить как приложение к акту выполненных работ (оказанных услуг) в договоре с исполнителем (подписываемым исполнителем с агентом, заключившим с ним договор выполнения работ). И копия (или дополнительный экземпляр такого отчета/журнала) будет передаваться принципалу в комплекте документов, подтверждающих расходы агента на исполнение поручения принципала (как правило, прилагаемых к отчету агента).
Разграничение имущества агента и принципала
Вещи, поступившие к посреднику от принципала (либо приобретенные посредником за счет принципала) — это собственность принципала. При этом агент отвечает перед ним за утрату, недостачу или повреждение этого имущества (п.1 ст.996, п.1 ст.998, ст.1011 ГК РФ).
В отношении, например, товаров принципала у сторон вопросов обычно не возникает — посредник принимает их к себе на забалансовый учет. Но в отношении других объектов гражданских прав ситуация не так однозначна.
В силу ст.128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся:
— вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права;
— результаты работ и оказание услуг;
— охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность);
— нематериальные блага.
Из указанной статьи следует, что, например, безналичные денежные средства относятся к иному имуществу, а не к вещам. И это вызывает сложности у сторон агентского договора в ситуации, когда посредник участвует в расчетах, а третье лицо по тем или иным причинам не исполнило свои договорные обязательства (например, задержало оплату) либо наоборот, перечислило аванс (и затем не выходило на связь более трех лет, либо ликвидировалось).
С одной стороны, исходя из формулировок ст.128, 996 ГК РФ, у принципала не возникает права собственности на безналичные денежные средства, поступившие от покупателя на счет агента.
В то же время, в отношении договора комиссии ВАС РФ разъяснял (п.9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85), что по смыслу ст. 999 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон об ином комиссионер обязан перечислять комитенту суммы, вырученные от продажи товара, принадлежащего последнему, по мере их поступления, а не по результатам исполнения поручения комитента в полном объеме. Это означает, что обязанность по перечислению комитенту сумм, полученных от третьих лиц, возникает у комиссионера непосредственно в момент получения указанных сумм и подлежит исполнению в разумный срок, если иное не установлено договором комиссии.
Получается, что все суммы (в том числе и авансы), которые комиссионер получил от покупателя по договору купли-продажи (заключенному по поручению комитента) он должен перечислить комитенту. Эта обязанность возникает непосредственно в момент получения суммы, при этом в договоре может быть согласован срок, в течение которого такие суммы перечисляются комитенту. Если же третье лицо нарушило свои обязательства по договору, заключенному с посредником, то п.2 ст.993 ГК РФ установлено общее правило, согласно которому в случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования.
Поскольку нормы, установленные для договора комиссии применимы и в отношении агентского договора (ст.1011 ГК РФ), то суммы оплаты, полученные от третьих лиц и зависшие у агента, следует рассматривать как обязательство агента перед принципалом. Оставить их себе агент не вправе. Аналогично и долги третьих лиц посредник передает принципалу.
При этом при наличии задолженности принципала перед агентом, посредник вправе удержать причитающиеся ему по агентскому договору суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет принципала (ст.410, 997, 1011 ГК РФ).
Отчет агента
Исполняя агентский договор, агент должен совершить все порученные ему юридические и фактические действия и при необходимости передать все полученное в результате этого принципалу. Также он обязан подготовить отчет о совершенных действиях и направить его принципалу (п. 1 ст. 1008 ГК РФ). Кроме того, агент должен представить доказательства понесенных расходов, если в договоре не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1008 ГК РФ).
Принципал должен принять переданное агентом, рассмотреть отчет и принять его или сообщить об имеющихся возражениях (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).
В агентском договоре рекомендуется определить:
— порядок принятия принципалом исполненного агентом поручения;
— содержание отчета агента (либо установить его форму), способы и сроки его направления принципалу;
— порядок и срок рассмотрения принципалом отчета агента;
— какими доказательствами должны подтверждаться расходы агента (в частности какими именно документами, необходимость заверения копий документов, прилагаемых к отчету и т.д.).
Агент обязан отчитываться перед принципалом в порядке и сроки, которые предусмотрены договором. Если порядок исполнения агентского договора не определен, то агент обязан представить отчет по мере исполнения договора или по окончании исполнения (п. 1 ст. 1008 ГК РФ). Принципал должен рассмотреть его и принять или сообщить о своих возражениях (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).
Стороны также определяют сроки рассмотрения отчета принципалом и порядок направления возражений на них. По общим нормам отчет агента считается принятым, если принципал не сообщил агенту о своих возражениях по нему в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).
Форму отчета посредника желательно закрепить в договоре. Он может содержать следующие сведения:
— дата составления отчета;
— реквизиты агентского договора (наименование, номер, дата);
— перечень совершенных юридических действий и даты их совершения;
— перечень совершенных фактических действий и даты их совершения;
— расходы, понесенные агентом в связи с исполнением договора;
— перечень документов, подтверждающих расходы агента и прилагаемых к отчету;
— реквизиты агента и принципала (наименование, ОГРН, ИНН, место нахождения);
— должность, фамилия, инициалы и подпись лица, действующего при составлении отчета от имени агента.
В случае, когда требования к содержанию отчета не согласованы, агент вправе направить принципалу отчет произвольного содержания. Однако он в любом случае должен содержать сведения о конкретных действиях, совершенных агентом, — в ином случае обязанность агента по направлению отчета не будет считаться исполненной. Если из договора следует, что отчет носит характер первичного документа, на основании которого в учете отражаются сведения о вознаграждении посредника и возмещаемых расходах, он должен соответствовать нормам ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», и в частности предусматривать подписи с обеих сторон. При несоблюдении установленных законодательством требований к оформлению первичных документов принципалу могут отказать в признании таких расходов при налогообложении прибыли, а также в вычете НДС по посредническим услугам (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 19.09.2011 N А45-18674/2010, от 18.05.2009 N Ф04-2921/2009(6365-А67-25), Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 03.02.2010 по делу N А43-14355/2008-31-359).
Если же отчеты лишь уведомляют о ходе выполнения поручения, на сумму вознаграждения необходимо дополнительно к отчету составить акт сдачи-приемки услуг (с соблюдением требований к реквизитам первичного документа).
В следующей части статьи Ирина Евстратова расскажет про срок договора, вознаграждение и расходы агента и про контроль ФНС и Росфинмониторинга над агентскими схемами.
Новые темы на форуме
10.01.2019 13:56
возврат займа учредителю
Вопрос очень сложный, поэтому весь текст вопроса хотелось бы направить Вам на личную почту, на которую я так же направила Вам запрос.Уже прошел ни один суд, и в конце января будет еще одно заседание с …
09.01.2019 14:34
ИП СТРАХОВЫЕ ВЗНОСЫ (1% от суммы дохода свыше 300 000).
Добрый день. Как поступить в сложившейся ситуации. Индивидуальный предприниматель без работников. Платил взносы в ПФ за себя, также 1 % от суммы дохода, превышающей 300 000. Получив сверку с МИФНС …
09.01.2019 10:38
НДС
Здравствуйте, подскажите, пожалуйста, если аукцион на услуги состоялся в 2018 году, а гос. контракт заключается в 2019 году, ставка НДС должна быть указана 18% по старому или 20% по новому. СПАСИБО. …
03.01.2019 19:46
Почасовое использование объекта нежилого фонда
ГБОУ СОШ на основании распоряжения администрации района «об использовании объекта недвижимости» и расчета городского управления инвентаризации и оценки недвижимости рыночной арендной ставки …
03.01.2019 19:42
Учет особо-ценного движимого имущества на забалансовых счетах
1.Что является основанием (и какими документами должно подтверждаться) переноса особо-ценного движимого имущества (ОЦДИ) признанного «неактивным» с балансовых счетов на забалансовый счет 02? Должно ли …
Все темы
Отзывы и пожелания
18.09.2018 12:38
Благодарность за проведенный семинар 14.09.2018
Хочется выразить благодарность Ирине Владимировне за проведенный семинар: лаконичность, темп, объем информации и нужные акценты. Особое восхищение дикцией! ЦФЭ по-прежнему держит марку, фирменный с…
21.05.2018 23:06
Коллеги! Не упустите шанс заказать пакет заочного слушателя данного семинара!
Хотелось бы выразить благодарность за проведенный семинар: несмотря на серьезную тему встреча оказалась на удивление теплой и душевной. Прекрасный формат и подача материала: грамотно, «без вод…
25.07.2017 21:45
Отзыв
Хочу поблагодарить за проведенный семинар 14 июля. Как всегда вы затронули многие вопросы и предоставили развернутые ответы. Единственный минус — это участие аудиторов. Раньше всегда было несколько…
26.12.2016 19:04
5-й вопрос теста
Мне кажется, что пятый вопрос теста задан некорректно. Ответы А и Б читаются по смыслу одинаково. А именно, из предлагаемых вариантов А и Б не ясно, подавать уточненную декларацию по налогу на при…
14.07.2016 21:05
Благодарность семинар 14.07.2016
Светлана Вячеславовна! Михаил Сергеевич! Алексей Александрович! Ходить к Вам на семинары — это всегда, как приятная встреча со старыми и добрыми знакомыми. Получаешь положительные эмоции и плюс, в …
Книга отзывов
Опросы
СУД РЕШИЛ: о применении льготы по налогу на имущество учреждением РАН, переданным ФАНО
Посмотреть результаты
СУД РЕШИЛ: о снижении (отмене) штрафа при незначительной просрочке представления СЗВ-М
Посмотреть результаты
СУД РЕШИЛ: о применении пониженных тарифов страховых взносов государственным автономным учреждением на УСН
Посмотреть результаты
Все результаты опросов
Примером порядка расчета размера вознаграждения может служить один из следующих способов: 1) процент от стоимости реализованных товаров (работ, услуг) принципала; 2) процент от разности сумм продажи и поступления реализованных товаров (работ, услуг) принципала; В соответствии со статьей 1011 ГК РФ к агентским договорам можно применять положения, касающиеся иных видов посреднических операций (поручения и комиссии). О документах, представляемых агентом принципалу Поскольку в части обязанности агента (комиссионера) представлять отчеты нормы пункта 2 статьи 1008 и статьи 999 ГК практически одинаковые. А что будет, если мы копии документов по сделкам все-таки не представим? М. А.: Если принципал примет ваш отчет и без них, то, в общем-то, ничего .
Ipc-zvezda.ru
- Договор поставки, поставщик является агентом по агентскому договору и действует от своего имени, но за счет принципала
- Каково документальное оформление операций между организацией и ИП при передаче товара агенту? Каким образом следует оформить распоряжение агенту о передаче товара покупателю, отчет агента?
- Какие документы должен предоставить агент принципалу по договору поставки
- Во исполнение агентского договора заключаются, в основном, договоры поставки, предусматривающие реализацию продукции принципала
- Учет агентских договоров в — 1С: Бухгалтерии 8
- О документах, представляемых агентом принципалу
Агентский договор: учет у принципала и агента При этом стороны вправе согласовать в агентском договоре по своему усмотрению условия и порядок выплаты Агенту вознаграждения (п. 2 ст. 1, п. 4 ст. 421 ГК РФ).
ИнфоОднако если принципал не примет отчет без подтверждающих документов, а агент будет продолжать упорствовать, то последствия для него могут быть печальными. Во-первых, он не получит агентского вознаграждения и возмещения расходов, понесенных при исполнении поручения.
Во-вторых, принципал сможет потребовать от агента, продавшего его товары, возмещения их полной рыночной стоимости, как если бы они были утрачены (Статья 999 ГК РФ)(Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85). Вопрос. И что же нам делать? Мы не представляем документы по сделкам принципалам не потому, что пытаемся их обмануть, а лишь потому, что хотим сохранить в тайне сведения о своих контрагентах.
Ведь имея на руках копии документов по нашим сделкам, принципалы смогут выйти на наших контрагентов и работать с ними напрямую. То есть мы просто лишимся возможности вести свой бизнес! М.
А.: Понимаю ваши опасения.
Арбитражные суды также указывают на то, что агент имеет право составлять отчет агента в произвольной форме (постановление ФАС Московского округа от 19.01.2010 N КА-А40/14841-09). Таким образом, отчет агента должен обязательно содержать следующие реквизиты: — наименование документа; — дату составления документа; — наименование экономического субъекта, составившего документ; — содержание факта хозяйственной жизни; — величина натурального и (или) денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения; — наименование должности лица (лиц), совершившего (совершивших) сделку, операцию и ответственного (ответственных) за правильность ее оформления, либо наименование должности лица (лиц), ответственного (ответственных) за правильность оформления свершившегося события; — подписи лиц с указанием их фамилий и инициалов либо иных реквизитов, необходимых для идентификации этих лиц.
Таким образом, отражение в бухгалтерском и налоговом учете Вашей организации (принципала) реализации продукции должно производиться на основании отчета агента, к которому прилагаются документы, подтверждающие расходы, произведенные агентом. Специальных правил в отношении формы и содержания составляемого отчета законодательством не установлено.
Поэтому стороны посреднического договора могут самостоятельно определить для себя форму этих документов и перечень необходимых принципалу сведений. Указанные документы должны передаваться посредником вместе с отчетом.
Законом N 402-ФЗ установлено, что формы первичных учетных документов определяет руководитель экономического субъекта по представлению должностного лица, на которое возложено ведение бухгалтерского учета (ч. 4 ст. 9 Закона N 402-ФЗ). Обязательные реквизиты первичных учетных документов перечислены в ч. 2 ст. 9 Закона N 402-ФЗ.
При этом товарная накладная является оправдательным документом, подтверждающим переход права собственности на продаваемые товары (если иное не установлено договором поставки на продажу) и расходы покупателя в виде покупной стоимости реализованных товаров. В рассматриваемой ситуации при отгрузке товара покупателю в товарной накладной в строке «Поставщик» следует указывать продавца (принципала). Грузоотправитель — это владелец (собственник) груза или лицо, имеющее склад и выступающее грузоотправителем по поручению владельца груза, или лицо, совершающее действия от своего имени, но за счет и по поручению собственника товаров (письмо УФНС России по г. Москве от 30.12.2009 N 16-15/139277).
А вас что-то смущает? Но по Гражданскому кодексу агент обязан предоставить принципалу вместе с отчетом лишь документы, подтверждающие расходы, возмещаемые принципалом. Да и то только в том случае, если договором не предусмотрено иное <1! Разве это не означает того, что агент вправе не представлять принципалу как минимум — документы, подтверждающие полученные по сделкам доходы, а как максимум (если предусмотреть договором) — документы, подтверждающие расходы? М. А.: Для того, чтобы понять, можно ли так трактовать норму пункта 2 статьи 1008 ГК РФ, нужно вспомнить о том, что агентские отношения строятся либо по модели договора поручения, либо по модели договора комиссии. В первом случае агент действует от имени принципала, а во втором — от своего <2.