Уступка права (требования) с дисконтом

По договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга) одна сторона (фактор) обязуется второй стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом (разница между суммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором кредитору) с уведомлением должника о переходе прав кредитора к фактору (открытый факторинг) либо без уведомления о таком переходе (скрытый факторинг) <*>.

При этом договору факторинга присущи две отличительные черты:

1) наличие дисконта — разницы между суммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором кредитору <*>;

2) ограничение круга субъектов, которые могут выступать в качестве фактора: только банки и небанковские кредитно-финансовые организации <*>. Одновременно с этим финансирование под уступку денежного требования (факторинг) является банковской операцией <*>, а содержащееся в ст. 153 БК понятие факторинга аналогично приведенному в ст. 772 ГК.

Относительно правовой природы факторинга в ч. 14 п. 1 раздела «Основания уступки требования, перевода долга» постановления Президиума ВХС от 21.04.2001 № 7 указано, что договор факторинга представляет собой частный случай уступки требования. Данная позиция основана на соотношении уступки права (требования) и факторинга как родового и видового понятия соответственно.

Из разъяснения ВХС от 24.05.2006 № 03-29/1023 следует, что уступка требования в первую очередь направлена на смену лиц в обязательстве, на замену кредитора, тогда как для факторинга смена лиц в обязательстве является второстепенной, а его главная цель – получение финансирования.

Одновременно с этим в письме ВХС от 02.11.2006 № 03-29/2080 указано, что факторинг всегда является возмездной сделкой. Уступка требования может быть и безвозмездной, при этом факторинг обязательно предусматривает дисконт между суммой денежного требования должника и суммой, выплачиваемой кредитору. Возмездная уступка требования может осуществляться и без указанного дисконта.

На наличие дисконта, как отличительной черты факторинга, также обращено внимание и в постановлении Президиума ВХС от 21.04.2001 N 7, в котором приведен пример из судебной практики, в соответствии с которым условие заключенного между сторонами договора уступки требования о перечислении новым кредитором первоначальному кредитору суммы неисполненного должником обязательства за вычетом предусмотренного сторонами вознаграждения было признано соответствующим договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга), по которому фактор выплачивает кредитору часть суммы денежного обязательства должника с переходом прав кредитора фактору.

В описанном случае стороны, заключая договор уступки требования, допустили нарушение норм законодательства, поскольку новый кредитор не обладал правом осуществлять факторинговые операции. Условие о выплате вознаграждения противоречит сущности договора уступки требования: по такому договору первоначальный кредитор не вправе требовать от нового кредитора денежных сумм. Данная сделка была признана недействительной в силу ее несоответствия закону, и именно по этому основанию суд отказал в удовлетворении иска о взыскании суммы долга первоначальному кредитору.

Указанный пример характеризует судебную практику, когда суды признают договором факторинга договор, предусматривающий уступку одним лицом другому лицу денежного требования, по которому сумма, возмещаемая новым кредитором первоначальному кредитору, меньше размера уступаемого требования, а ввиду того что новый кредитор не является банком или небанковской кредитно-финансовой организацией, такой договор признается недействительным.

Наряду с этим факторинг в самом общем виде заключается в приобретении фактором денежного требования кредитора, которое как объект гражданского права относится к имуществу, являясь имущественным правом <*>.

Положения, предусмотренные параграфом 1 гл. 30 ГК, применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера
этих прав <*>.

Таким образом, денежное требование может быть предметом не только договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга), но и предметом договора купли-продажи имущественных прав.

Как и в отношении любого имущества, стороны вправе определить цену денежного требования по своему соглашению <*>. С экономической точки зрения цена денежного требования будет меньше суммы, причитающейся от должника, так как покупатель заинтересован в получении прибыли, то есть в получении от должника денежных средств в большем размере по сравнению с уплаченными им продавцу. Также покупатель денежного требования заинтересован и в обеспечении своего риска неисполнения денежного обязательства должником, что также влияет на определение цены денежного требования.

Следовательно, наличие в договоре условия о перечислении покупателем денежного требования продавцу суммы неисполненного должником обязательства за вычетом предусмотренного сторонами вознаграждения полностью соответствует интересам участников гражданского оборота. Так, с одной стороны, такое условие для продавца гарантирует оперативное получение большей части причитающихся денежных средств и позволяет обеспечить оборотоспособность такого актива, как дебиторская задолженность, с другой – для покупателя обеспечивает формирование денежного дохода.

В то же время различие факторинга и купли-продажи в том числе заключается в объеме возникающих у сторон прав и обязанностей по соответствующему договору и связано с тем, что покупатель по договору купли-продажи не осуществляет финансирования продавца, а намерен извлечь доход от последующей продажи имущественного права либо погашения задолженности.

Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным <*>.

И договор купли-продажи имущественного права, и договор факторинга являются возмездными: по договору купли-продажи в силу п. 1 ст. 424 ГК покупатель обязуется уплатить цену за передаваемое имущественное право, а по договору факторинга фактор обязуется вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом, то есть в этом случае кредитор получает иное встречное предоставление. Следовательно, отличием факторинга от купли-продажи имущественного права является наличие условия о его цене.

На основании вышеизложенного в законодательстве предусмотрена возможность «реализации» кредитором денежного требования другому лицу стоимостью меньше, чем сумма, причитающаяся ему от должника, не только по договору факторинга. Однако в случае, если приобретателем денежного требования выступает не банк или небанковская кредитно-финансовая организация, такой договор может быть признан недействительным.

С учетом изложенного в заключение отметим, что описанный в постановлении Президиума ВХС от 21.04.2001 N 7 подход не разграничивает договоры купли-продажи требования и факторинга. Вместе с тем, как элемент оборотных активов, дебиторская задолженность оказывает существенное влияние на финансовое состояние организации, поэтому у субъектов хозяйствования должна быть возможность произвести отчуждение денежного требования (дебиторской задолженности) по определенной цене, установленной по соглашению сторон. При этом определяющим при отграничении факторинга от других договоров должно быть именно содержание правоотношений и выработка в связи с этим правоприменительной практикой критериев, которые бы позволили отграничивать один тип договора от другого.