Обычай в предпринимательском праве

Обычаи делового оборота в системе источников предпринимательского права.

Помимо нормативно-правовых актов, источниками предпринимательского права являются обычаи делового оборота. В соответствии со ст. 5 ГК РФ «обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе». Они применяются наряду с законодательством и при его пробельности, но никак не вопреки ему, в основном во внешнеторговом обороте, морских перевозках и др.

11. Значение судебной и арбитражной практики в регулировании отношений предпринимательства.

В практике предпринимательской деятельности нормы Конституции РФ, несмотря на прямое действие, иногда бывают трудно реализуемыми применительно к определенным правоотношениям или субъектам из-за отсутствия в федеральном законодательстве конкретизирующих их норм. Вместе с тем в современной России выявилась потребность в предсказуемом правоприменении, в стабильном истолковании правовых норм в области законодательства о предпринимательской деятельности. Идеи о конституционно-правовом режиме устойчивого гражданского оборота содержатся в положениях Конституции РФ об обязанности государства гарантировать свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств (ч. 1 ст. 8 Конституции РФ). Поэтому вопросы экономического правосудия в решениях Конституционного Суда РФ имеют особое значение. Право должно стимулировать развитие экономических отношений, но если само право находится в стадии реформирования, то пробелы, коллизии, разночтения на уровне конституционных норм может разрешить только Конституционный Суд РФ путем своей судебной практики. В обеспечении правовой стабильности при регулировании предпринимательских отношений приобретают значимость правовые позиции, положенные Конституционным Судом РФ в основу своих решений, и конституционное истолкование им норм федеральных законов, которые, по существу, являются конституционными способами совершенствования правового регулирования предпринимательской деятельности. Следует отметить, что при принятии решений Конституционный Суд РФ исходит из ранее сформулированных им в других решениях правовых позиций.

12. Действие законодательства о предпринимательстве во времени, пространстве и по кругу лиц. Аналогия законов и права.

В области гражданского законодательства применяются общие правила действия закона во времени, в пространстве и по кругу лиц, а также условия и порядок применения законодательства по аналогии (они подробно рассматриваются в общей теории государства и права).

В гражданском законодательстве специально определяется действие закона во времени. Здесь, как и в других отраслях права, проводится принцип немедленного действия закона — его немедленное распространение на отношения, возникшие после введения закона в действие. Обратное действие закона (его распространение на ситуации, возникшие и закончившиеся до введения закона в действие) допускается лишь в случаях, когда это прямо предусмотрено в законе.

По вопросам аналогии гражданское законодательство впервые (в отличие от прежнего времени) вводит эту категорию как институт материального — а не только процессуального — права. При этом ГК РФ (ст. 6) предусматривает оба вида аналогии:

— аналогию закона, когда при пробелах в законодательстве, в договорном регулировании и при отсутствии для данного случая обычая делового оборота применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения;

— аналогию права, когда при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (которые во многом выражены в основных началах — ст. 1 ГК РФ), а также — из принципов добросовестности, разумности и справедливости.

13.Понятие, сущность, структура и нормативно-правовые признаки предпринимательства. Предпринимательство и другие формы хозяйственной деятельности.

Субъекты предпринимательства и их классификация. Социально-правые и классификационные требования, предъявляемые к физическим лицам, претендующим на занятие предпринимательской деятельностью.

1) ИП; 2) корпоративные образования – юр лица, корп образ без статуса юр лица; 3) публично-правовые образования- РФ, SРФ, МО. Для регистрации Ип в налоговом органе предъявляются след док-ты: 1-заявление, 2-копия документов УЛ (копия свид о рожд, документ подтверж адрес места жит-ва; для иностр докум подтвержд право на проживание на территории РФ; для н/л с 14 лет – писм согласие родит, разреш ООиП или суда об эмансипации, свид о браке) 3-документ подтвержд отсутствие судимости, 4- опдата гос пошлины. Документы рассматриваются в течении 5 р.д. После чего выносится решение либо регистрации либо отказ регистрации ИП. Огранич для ИП: 1) орган связан с проф деят-тью (госи муниц службы, судьми и депутаты, нотариус, адвакат, руков унитарного предприятия); 2)орган связанная с привл к ответственности (администр, уголовная ответственность); 3)ограничение связанное с дееспособностью (н/л до 14 и если признан судом); 4) огранич связ с ИП банкротством (1 год); 5) иные ограничения(гражданство, возраст, судимость)

2.3. Обычай делового оборота как источник предпринимательского права

  • •Российское предпринимательское право
  • •Предисловие
  • •Глава 1. Общие положения о предпринимательском праве
  • •1.1. Понятие предпринимательского права
  • •1.2. Понятие и признаки предпринимательской деятельности
  • •1.3. Принципы предпринимательского права
  • •1.4. Хозяйственные (предпринимательские) правоотношения
  • •1.5. История развития предпринимательского (хозяйственного) права
  • •1.6. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в зарубежных странах
  • •1.6.1. Возникновение и развитие торгового права зарубежных стран
  • •1.6.2. Источники правового регулирования предпринимательской деятельности зарубежных стран
  • •1.6.3. Субъекты предпринимательской деятельности
  • •1.6.4. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) в зарубежных странах
  • •1.6.5. Антимонопольное регулирование в зарубежных странах
  • •Глава 2. Источники предпринимательского права
  • •2.1. Развитие законодательства, регулирующего хозяйственную деятельность. Значение Гражданского кодекса в регулировании предпринимательской деятельности
  • •2.2. Понятие и виды источников предпринимательского права. Нормативный правовой акт как источник предпринимательского права
  • •2.3. Обычай делового оборота как источник предпринимательского права
  • •2.4. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры как источники предпринимательского права
  • •Глава 3. Право на осуществление предпринимательской деятельности и способы его реализации
  • •3.1. Конституционные основы предпринимательской деятельности в Российской Федерации
  • •3.2. Содержание права на осуществление предпринимательской деятельности
  • •3.3. Момент, с которого возникает право на осуществление предпринимательской деятельности
  • •3.4. Запреты и ограничения права на осуществление предпринимательской деятельности
  • •3.5. Правовые формы реализации права на осуществление предпринимательской деятельности
  • •3.6. Правовые режимы осуществления предпринимательской деятельности
  • •Глава 4. Государственное регулирование и контроль в сфере предпринимательской деятельности
  • •4.1. Понятие и правовые формы государственного регулирования предпринимательской деятельности
  • •4.2. Виды государственного регулирования предпринимательской деятельности
  • •4.3. Правовые средства государственного регулирования
  • •4.4. Правовое регулирование прогнозирования и планирования предпринимательской деятельности
  • •4.5. Контроль за осуществлением предпринимательской деятельности
  • •4.5.1. Понятие и назначение контроля
  • •4.5.2. Типы государственного контроля
  • •4.5.3. Макроконтроль состояния рынка товаров, работ и услуг
  • •4.5.4. Внутрикорпоративный контроль
  • •Глава 5. Требования, предъявляемые к осуществлению предпринимательской деятельности
  • •5.1. Общая характеристика требований
  • •5.1.1. Понятие требований, предъявляемых к предпринимательской деятельности, правовые формы их закрепления и выражения
  • •5.1.2. Способы реализации требований
  • •5.1.3. Классификация требований, предъявляемых к предпринимательской деятельности
  • •5.2. Лицензирование предпринимательской деятельности
  • •5.3. Техническое регулирование предпринимательской деятельности
  • •5.3.1. Понятие и принципы технического регулирования
  • •5.3.2. Технические регламенты
  • •5.3.3. Стандартизация
  • •5.3.4. Подтверждение соответствия
  • •5.4. Правовые основы обращения с отходами
  • •Глава 6. Общие положения о субъектах предпринимательского права
  • •6.1. Понятие и признаки субъектов предпринимательского права
  • •6.1.1. Понятие субъектов предпринимательского права
  • •6.1.2. Признаки субъектов предпринимательского права
  • •6.2. Классификация субъектов предпринимательского права
  • •6.3. Создание субъектов предпринимательской деятельности
  • •6.3.1. Учредители коммерческой организации
  • •6.3.2. Организационно-правовая форма
  • •6.3.3. Учредительные документы
  • •6.3.4. Наименование коммерческой организации
  • •6.3.5. Место нахождения организации
  • •6.3.6. Формирование уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда
  • •6.3.7. Государственная регистрация
  • •6.3.8. Печати
  • •6.3.9. Регистрация в органах статистики
  • •6.3.10. Постановка на учет в налоговом органе
  • •6.3.11. Открытие расчетного счета в банке
  • •6.3.12. Постановка на учет в государственных социальных фондах
  • •6.4. Реорганизация субъектов предпринимательской деятельности
  • •6.5. Ликвидация субъектов предпринимательской деятельности
  • •Глава 7. Правовое положение отдельных видов субъектов предпринимательского права
  • •7.1. Правовой статус индивидуального предпринимателя
  • •7.2. Правовое положение обособленных подразделений
  • •7.3. Правовое положение некоммерческих организаций
  • •7.4. Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий
  • •7.5. Правовое положение субъектов малого предпринимательства
  • •7.6. Правовое положение инвестиционных фондов
  • •7.7. Правовое положение товарных и фондовых бирж
  • •7.8. Правовое положение кредитных организаций
  • •7.9. Правовое положение страховщиков
  • •7.10. Правовое положение финансово-промышленных групп
  • •Глава 8. Правовые основы несостоятельности (банкротства)
  • •8.1. Понятие, признаки банкротства. Основания для обращения в суд
  • •8.2. Субъекты процесса банкротства, их права и обязанности
  • •8.2.1. Должник
  • •8.2.2. Конкурсные кредиторы и уполномоченные государственные органы
  • •8.2.3. Собрание и комитет кредиторов
  • •8.2.4. Арбитражный управляющий
  • •8.2.5. Саморегулируемые организации арбитражных управляющих
  • •8.3. Процедуры банкротства
  • •8.3.1. Наблюдение
  • •8.3.2. Финансовое оздоровление
  • •8.3.3. Внешнее управление
  • •8.3.4. Конкурсное производство
  • •8.3.5. Мировое соглашение
  • •8.4. Особенности банкротства кредитных организаций
  • •8.5. Особенности банкротства градообразующих организаций
  • •8.6. Особенности банкротства субъектов естественных монополий тэк
  • •Глава 9. Правовой режим имущества, используемого в предпринимательской деятельности
  • •9.1. Права на имущество
  • •9.1.1. Право собственности как основа ведения предпринимательской деятельности
  • •9.1.2. Право хозяйственного ведения имуществом
  • •9.1.3. Право оперативного управления имуществом
  • •9.2. Понятие и виды имущества, используемого в предпринимательской деятельности
  • •9.3. Правовой режим основных средств
  • •9.4. Правовой режим нематериальных активов
  • •9.5. Правовой режим оборотный средств
  • •9.6. Правовой режим денежных средств и иностранной валюты
  • •9.7. Правовой режим ценных бумаг
  • •9.8. Правовой режим капиталов, фондов и резервов организации
  • •Глава 10. Предпринимательские договоры
  • •10.1. Понятие предпринимательского договора
  • •10.2. Договорные конструкции
  • •10.3. Заключение, изменение и расторжение предпринимательских договоров
  • •10.4. Исполнение обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности
  • •Глава 11. Ответственность в сфере предпринимательской деятельности
  • •11.1. Понятие санкции и ответственности в хозяйственных правоотношениях
  • •11.2. Виды санкций
  • •11.3. Виды ответственности
  • •11.4. Основания возникновения ответственности перед государством
  • •11.5. Условия ответственности сторон в оперативно-хозяйственных отношениях
  • •11.6. Снижение размера ответственности по решению суда
  • •11.7. Механизм реализации ответственности
  • •Глава 12. Правовые основы обеспечения конкуренции и ограничения монополистической деятельности
  • •12.1. Нормативно-правовое регулирование конкуренции и ограничения монополистической деятельности на товарных рынках и рынках финансовых услуг
  • •12.2. Понятие товарного рынка
  • •12.3. Субъекты конкуренции на товарных рынках. Доминирующее положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке
  • •12.4. Понятие и виды монополистической деятельности на товарных рынках. Ограничение конкуренции органами власти
  • •12.5. Понятие и формы недобросовестной конкуренции на товарных рынках
  • •12.6. Государственный антимонопольный контроль на товарных рынках. Принудительное разделение (выделение) хозяйствующих субъектов
  • •12.7. Правовое регулирование конкуренции и ограничения монополистической деятельности на рынках финансовых услуг
  • •12.8. Ответственность за нарушение антимонопольного законодательства
  • •12.9. Правовое регулирование деятельности субъектов государственных монополий
  • •12.10. Правовое регулирование деятельности субъектов естественных монополий
  • •Глава 13. Правовое регулирование рынка ценных бумаг
  • •13.1. Становление рынка ценных бумаг в современной России
  • •13.2. Понятие и виды ценных бумаг
  • •13.3. Регулирование рынка ценных бумаг
  • •13.4. Отдельные сделки с эмиссионными ценными бумагами. Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг
  • •Глава 14. Приватизация государственного и муниципального имущества
  • •14.1. Понятие приватизации
  • •14.2. Правовое регулирование приватизации
  • •14.3. Субъекты приватизации — продавцы и покупатели
  • •14.4. Решение об условиях приватизации
  • •14.5. Объекты приватизации
  • •14.6. Способы приватизации. Внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ
  • •14.7. Преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество
  • •14.8. Продажа государственного или муниципального имущества
  • •14.9. Продажа государственного и муниципального имущества на конкурсе
  • •14.10. Продажа государственного или муниципального имущества на аукционе
  • •14.11. Продажа акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе
  • •14.12. Последовательность применения способов приватизации предприятия
  • •Глава 15. Налоговое регулирование предпринимательской деятельности
  • •15.1. Понятие и содержание налогового регулирования предпринимательской деятельности
  • •15.2. Цели, общие принципы, пределы налогового регулирования предпринимательской деятельности
  • •15.3. Правоотношения, возникающие в процессе налогового регулирования предпринимательской деятельности
  • •15.4. Средства налогового регулирования предпринимательской деятельности
  • •15.5. Ответственность за налоговые правонарушения
  • •Глава 16. Правовое регулирование инвестиционной деятельности
  • •16.1. Понятие и виды инвестиций
  • •16.2. Понятие и виды инвестиционной деятельности
  • •16.3. Этапы инвестиционной деятельности
  • •16.4. Субъекты инвестиционной деятельности
  • •16.5. Объекты инвестиционной деятельности
  • •16.6. Государственное регулирование инвестиционной деятельности
  • •16.7. Правовые формы реализации инвестиционной деятельности
  • •16.8. Финансовая аренда (лизинг) имущества
  • •16.9. Соглашения о разделе продукции
  • •16.10. Концессионное соглашение
  • •Глава 17. Правовое регулирование иностранных инвестиций
  • •17.1. Понятие и виды иностранных инвестиций
  • •17.1.1. Правовые основы иностранных инвестиций в рф
  • •17.1.2. Понятие и виды иностранных инвестиций
  • •17.2. Правовой статус иностранного инвестора
  • •17.3. Правовые формы осуществления иностранных инвестиций
  • •17.3.1. Организации с иностранными инвестициями
  • •17.3.2. Деятельность иностранного инвестора на территории рф через филиалы
  • •17.3.3. Деятельность иностранных юридических лиц через представительства
  • •17.3.4. Договорные формы осуществления иностранных инвестиций в рф
  • •17.4. Гарантии иностранным инвесторам и организациям с участием иностранных инвестиций
  • •Глава 18. Правовое регулирование финансирования и кредитования предпринимательской деятельности
  • •18.1. Понятие и виды финансирования предпринимательской деятельности
  • •18.2. Правовые основы бюджетного финансирования предпринимательской деятельности
  • •18.2.1. Финансирование государственных и муниципальных нужд
  • •18.2.2. Финансирование в форме субсидий и субвенций
  • •18.3. Правовые основы бюджетного кредитования предпринимательской деятельности
  • •18.4. Государственный контроль и ответственность в сфере бюджетного финансирования и кредитования
  • •18.5. Банковское, товарное и коммерческое кредитование хозяйствующих субъектов
  • •Глава 19. Правовой режим информации в предпринимательской деятельности
  • •19.1. Информация как объект правового регулирования
  • •19.2. Право собственности на информационные ресурсы
  • •19.3. Право на доступ к информации
  • •19.4. Виды информационных ресурсов и их правовой режим. Коммерческая тайна
  • •19.4.1. Общедоступные (открытые) информационные ресурсы
  • •19.4.2. Информационные ресурсы с ограниченным доступом
  • •19.5. Защита информации и прав субъектов информационных отношений
  • •19.6. Государственное регулирование и контроль в информационной сфере
  • •Глава 20. Правовое обеспечение инновационной деятельности
  • •20.1. Понятие инновации и инновационной деятельности
  • •20.2. Правовое регулирование инновационной деятельности
  • •20.3. Субъекты и объекты инновационной деятельности
  • •20.4. Договорные формы инновационной деятельности
  • •20.5. Государственное регулирование инновационной деятельности
  • •Глава 21. Энергоснабжение субъектов предпринимательской деятельности
  • •21.1. Основные этапы реформирования электроэнергетики
  • •21.2. Источники правового регулирования электроэнергетики
  • •21.3. Субъекты рынков электроэнергии
  • •21.4. Система договоров на оптовом и розничных рынках электроэнергии
  • •21.5. Правовые основы газоснабжения
  • •Глава 22. Правовое регулирование рекламной деятельности
  • •22.1. Понятие рекламы
  • •22.1.1. Определение рекламы
  • •22.1.2. Правовая классификация рекламы
  • •22.1.3. Источники правового регулирования рекламной деятельности
  • •22.2. Участники рекламных правоотношений
  • •22.2.1. Рекламодатель
  • •22.2.2. Рекламопроизводитель
  • •22.2.3. Рекламораспространитель
  • •22.2.4. Потребители рекламы
  • •22.2.5. Органы саморегулирования
  • •22.2.6. Государственные органы, осуществляющие регулирование и контроль в области рекламы
  • •22.3. Требования, предъявляемые к рекламе
  • •22.3.1. Общие требования
  • •22.3.2. Специальные требования, предъявляемые к рекламе
  • •Специальные требования, предъявляемые к рекламе товаров
  • •Требования, предъявляемые к рекламе отдельных видов услуг
  • •Требования, предъявляемые к рекламе деятельности по организации азартных игр и пари
  • •Требования, предъявляемые к способам размещения рекламы
  • •Требования, предъявляемые к рекламе, обращенной к несовершеннолетним
  • •Запрещение рекламы
  • •22.4. Ответственность за нарушения законодательства о рекламе
  • •22.4.1. Общие положения об ответственности
  • •22.4.2. Полномочия федерального антимонопольного органа
  • •22.4.3. Меры ответственности
  • •22.5. Вопросы налогообложения при осуществлении рекламной деятельности
  • •22.5.1. Учет расходов на рекламу в целях налогообложения
  • •22.5.2. Налог на добавленную стоимость
  • •22.5.3. Единый налог на вмененный доход
  • •Глава 23. Правовое регулирование реализации товаров, работ, услуг
  • •23.1. Понятие реализации товаров, работ, услуг
  • •23.2. Правовые формы реализации товаров
  • •23.3. Правовые формы осуществления строительных и проектно-изыскательских работ
  • •23.4. Виды услуг
  • •23.5. Общая характеристика правовых форм оказания услуг
  • •23.6. Налоговый аспект оказания услуг
  • •Глава 24. Расчеты в предпринимательской деятельности
  • •24.1. Понятие, правовое регулирование и способы расчетов
  • •24.2. Расчеты с применением контрольно-кассовой техники
  • •24.3. Расчеты наличными деньгами в предпринимательской деятельности
  • •24.4. Правовое регулирование безналичных расчетов
  • •24.5. Использование новых технологий в современных безналичных расчетах
  • •Глава 25. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности
  • •25.1. Понятие внешнеэкономической деятельности
  • •25.1.1. Общие положения
  • •25.1.2. Внешнеэкономическая предпринимательская деятельность
  • •25.1.3. Отношения по экспорту-импорту
  • •25.2. Источники правового регулирования внешнеэкономической деятельности
  • •25.2.1. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности
  • •25.2.2. Источники правового регулирования
  • •25.3. Понятие и виды субъектов внешнеэкономической деятельности
  • •25.3.1. Субъекты внешнеэкономической деятельности, обладающие общей компетенцией
  • •25.3.2. Субъекты, обладающие специальной компетенцией
  • •25.3.3. Хозяйствующие субъекты
  • •25.4. Государственное воздействие на осуществление внешнеэкономической деятельности
  • •25.5. Методы государственного регулирования внешнеэкономической деятельности
  • •25.6. Квотирование и лицензирование экспорта и импорта
  • •25.7. Тарифное регулирование экспорта-импорта
  • •25.7.1. Тарифное регулирование в рамках снг
  • •25.8. Защитные меры, применяемые при импорте
  • •25.9. Наблюдение
  • •25.10. Экспортный и импортный контроль
  • •25.11. Предотгрузочная инспекция
  • •25.12. Валютное регулирование
  • •25.12.1. Общие положения
  • •25.12.2. Валютные ограничения
  • •25.12.3. Органы и агенты валютного контроля
  • •25.12.4. Механизм валютного контроля
  • •25.12.5. Ответственность в сфере валютного законодательства
  • •25.13. Налоговое регулирование экспорта-импорта
  • •25.14. Договоры во внешнеэкономической деятельности
  • •25.14.1. Общие положения
  • •25.14.2. Порядок заключения договоров
  • •25.14.3. Виды договоров
  • •25.14.4. Условия фоб и сиф
  • •25.14.5. Меры ответственности
  • •25.15. Основные формы расчетов, применяемых при осуществлении внешнеэкономической деятельности
  • •25.15.1. Общие положения
  • •25.15.2. Формы расчетов
  • •25.16. Разрешение споров между участниками внешнеэкономической деятельности
  • •25.16.1. Порядок разрешения споров
  • •25.16.2. Органы, рассматривающие споры
  • •Глава 26. Ценовое регулирование предпринимательской деятельности
  • •26.1. Понятие и виды цен
  • •26.2. Правовые основы государственного регулирования цен
  • •26.3. Способы регулирования цен
  • •26.4. Система государственных органов регулирования цен
  • •26.5. Ответственность в сфере ценообразования
  • •26.6. Государственное регулирование тарифов в отдельных сферах
  • •26.6.1. Государственное регулирование тарифов на электрическую и тепловую энергию
  • •26.6.2. Государственное регулирование тарифов на железнодорожном транспорте
  • •Глава 27. Правовое регулирование оценочной деятельности
  • •27.1. Понятие и правовое регулирование оценочной деятельности
  • •27.2. Правовое положение субъектов оценочной деятельности
  • •27.3. Объекты оценочной деятельности. Обязательная оценка
  • •27.4. Виды стоимости объектов оценки. Методы и подходы к оценке
  • •27.5. Договор и отчет об оценке
  • •27.6. Государственное регулирование оценочной деятельности
  • •Глава 28. Правовые основы учета и отчетности
  • •28.1. Понятие и правовое значение бухгалтерского учета
  • •28.2. Реформирование бухгалтерского учета в Российской Федерации
  • •28.3. Правовое регулирование бухгалтерского учета
  • •28.4. Основные правила ведения бухгалтерского учета
  • •28.5. Учетная политика организации
  • •28.6. Понятие и правовое регулирование бухгалтерской отчетности
  • •28.7. Состав и содержание бухгалтерской отчетности
  • •28.8. Порядок представления бухгалтерской отчетности
  • •28.9. Правовое регулирование налогового учета
  • •28.10. Правовое регулирование налоговой отчетности
  • •28.10.1. Понятие налоговой отчетности и порядок ее представления
  • •28.10.2. Ответственность за непредставление налоговой отчетности
  • •28.11. Правовые основы формирования и представления статистической отчетности
  • •Глава 29. Правовое регулирование аудиторской деятельности
  • •29.1. Понятие аудита и аудиторской деятельности
  • •29.1.1. История и предпосылки становления аудита
  • •29.1.2. Понятие и цели аудита
  • •29.2. Источники правового регулирования аудиторской деятельности
  • •29.2.1. Правовые основы аудиторской деятельности в Российской Федерации
  • •29.3. Принципы аудиторской деятельности
  • •29.3.1. Независимость аудитора
  • •29.3.2. Конфиденциальность информации
  • •29.3.3. Профессионализм, компетентность и добросовестность аудитора
  • •29.4. Требования к субъектам, осуществляющим аудиторскую деятельность
  • •29.5. Виды аудита
  • •29.6. Правовое значение аудиторского заключения
  • •29.7. Государственное регулирование аудиторской деятельности. Саморегулирование аудиторской деятельности
  • •29.7.1. Виды государственного регулирования аудиторской деятельности
  • •29.7.2. Профессиональная аттестация аудиторов
  • •29.7.3. Организация государственного регулирования в сфере аудиторской деятельности. Основы саморегулирования аудита

Правовой обычай

Одним из источников предпринимательского права является правовой обычай. В соответствии с и. 1 ст. 5 ГК РФ обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

В зависимости от территории возникновения и применения обычаи бывают международными, национальными, региональными и локальными, а в зависимости от сферы хозяйственной деятельности они делятся на торговые, финансовые, морские и речные, банковские и иные.

В п. 4 совместного постановления Пленума ВС РФ № 6 и Пленума ВАС № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» были даны следующие разъяснения: под обычаем делового оборота, который в силу ст. 5 ГК РФ может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, следует понимать не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся, т.е. достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, например традиции исполнения тех или иных обязательств.

Обычай не обязательно должен быть зафиксирован в письменном документе, хотя нередко они имеются и являются желательными, так как наличие таких документов вносит определенность в отношения сторон. Письменным подтверждением обычая делового оборота могут быть условия публикуемых примерных договоров, что допускается п. 2 ст. 427 ГК РФ. Существование обычая или, напротив, его отсутствие в иных случаях сторона вправе доказывать, используя любые допускаемые правом доказательства.

Обычай имеет особое значение, что подтверждается ст. 309 ГК РФ: «Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями». Данная норма получила дальнейшее развитие в ст. 311, 315, 474, 478, 508, 510, 513, 848, 863, 874 ГК РФ и др.

Применение обычаев предусматривается и иными НПА, в частности ст. 134, 135, 138 КТМ РФ, и может вытекать из положений международных договоров, заключенных Российской Федерацией. Например, согласно ст. 138 КТМ РФ «Палубный груз» перевозчик имеет право перевозить груз на палубе только в соответствии с соглашением между перевозчиком и отправителем, законом или иными правовыми актами РФ либо обычаями делового оборота.

В законодательстве РФ используется термин «торговый обычай» (и. 3 ст. 28 Закона о международном коммерческом арбитраже). В научной литературе торговый обычай характеризуется как правило поведения, сложившееся в сфере международной торговли в результате неоднократного воспроизведения одних и тех же действий. Применение торговых обычаев допускают и международные договоры, участницей которых является Россия. Так, согласно ст. VII Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже от 21 апреля 1961 г. при разрешении дела арбитры руководствуются положениями контракта и торговыми обычаями.

В п. 1 ст. 9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г. говорится, что стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях.

Обычаем руководствуются во внешней торговле, особенно при морских перевозках. Международная торговая палата (далее — МТП) систематизирует и публикует в сборниках обычаев для применения предпринимателями. Примером писаных обычаев являются Международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс-2010».

Обычно их положения применяются, если в договоре сделана прямая отсылка, а в условиях договора не предусмотрено иное. Пункт 6 ст. 1211 ГК РФ исходит из презумпции, согласно которой при отсутствии в договоре иных указаний, когда в нем использованы принятые в международном обороте торговые термины, считается, что сторонами согласовано применение к возникшим отношениям обычаев делового оборота, обозначаемых соответствующими торговыми терминами.

«Инкотермс-2010» предназначены для единообразного понимания и применения торговых терминов, используемых в международном коммерческом обороте. Торговые термины «Инкотермс-2010» содержат указания на важные вопросы, касающиеся исполнения договоров купли-продажи: по заключению договоров перевозки и страхования, выполнению погрузочно-разгрузочных работ, оплате таможенных расходов и др. «Инкотермс-2010» фиксирует момент исполнения продавцом своих обязанностей по договору, а также момент перехода риска случайной гибели (повреждения) товара с продавца на покупателя. Ссылка в договоре на «Инкотермс-2010» делает их условиями договора. Не исключается возможность установления обычая на основе доказательств, предъявляемых заинтересованными сторонами.

На основе обобщения банковской практики в области международных аккредитивных расчетов и систематизации, сложившихся в банковской сфере обычаев и обыкновений, МТП были разработаны Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов. В настоящее время действует редакция 1993 г. (публикация МТП № 500 — UCP-500). Подобно «Инкотермс-2010», UCP-500 не являются нормативным актом и применяются при наличии ссылки на них в договоре между клиентом и банком. Особенностью UCP-500 является то, что, выступая отражением международной банковской практики, данные правила могут применяться и при отсутствии ссылки па них в договоре.

Унифицированные правила являются составной частью практически каждого документарного аккредитива, на что указывает включаемая в текст аккредитива стандартная оговорка: «Настоящий аккредитив подчиняется Унифицированным правилам и обычаям для документарных аккредитивов, редакция 1993 года, публикация МТП № 500».

К актам, отражающим содержание международных торговых обычаев, относятся и Принципы международных коммерческих договоров (принципы УНИДРУА). Принципы УНИДРУА не являются международным договором и носят рекомендательный характер. В то же время значение их велико, поскольку суды, в том числе третейские, могут применять нормы Принципов к отношениям сторон по сделке, если в применяемом праве и в самой сделке нельзя найти ответ на какой-либо вопрос. Основанием для применения Принципов может служить соглашение сторон о регулировании их договора «общими принципами права», «обычаями и обыкновениями международной торговли или аналогичными положениями». Предусмотрено применение Принципов и в некоторых других случаях (при невозможности установления соответствующей нормы применимого права; для толкования и восполнения международных унифицированных правовых документов; в качестве модели для разработчиков национального и международного законодательства).

В сфере обмена торговыми данными МТП были приняты Унифицированные правила поведения для обмена торговыми данными по телесвязи от 22 сентября 1987 г. (ЮНСИД / UNCID)1.

Примером локальных предпринимательских обычаев могут выступать корпоративные кодексы, т.е. правила и принципы деловой этики, регулирующие поведение участников и сотрудников корпорации, а также корпоративные процедуры, связанные с управлением и деятельностью корпорации .

Корпоративными кодексами являются Кодекс корпоративного управления (поведения) ПАО «Газпром», Кодекс корпоративной этики сотрудника ПАО «Сбербанк России», Кодекс деловой этики Г1АО «Нефтяная компания “ЛУКОЙЛ”», Кодекс корпоративной этики ПАО «Газпром» и др.

Корпоративные кодексы по своей сути близки к локальным нормативным актам, однако, в отличие от локальных нормативных актов, которые распространяются на отношения в пределах хозяйствующего субъекта, локальные обычаи, к которым, в частности, относятся корпоративные кодексы, регулируют поведение участников за рамками деятельности конкретного субъекта, в отношениях с третьими лицами.

  • Зыкин И. С. Обычаи и обыкновения в международной торговле. М.: Юрид. лит., 1981. С. 13.
  • Публикация МТП № 452.
  • Современное предпринимательское право : монография / отв. ред. И. В. Ершова. М.:Проспект, 2014. С. 185.

Статья: Обычай делового оборота: применение, условия, возможности (Кабулова М.В.) («Предприниматель без образования юридического лица. ПБОЮЛ», 2008, n 8)

«Предприниматель без образования юридического лица. ПБОЮЛ», 2008, N 8
ОБЫЧАЙ ДЕЛОВОГО ОБОРОТА: ПРИМЕНЕНИЕ, УСЛОВИЯ, ВОЗМОЖНОСТИ
Российское законодательство неоднократно дает отсылки к обычаям делового оборота. Однако на сегодняшний день остаются неясными вопросы, что являет собой обычай делового оборота, в каком объеме и в каких случаях тот или иной обычай должен применяться, чтобы быть признанным таковым.
Специфика обычаев делового оборота обусловлена тем, что появиться они могли только в обществе, в котором существуют товарно-денежные отношения, но нормы права не охватили все возможные варианты. Многие обычаи, даже не имея отношения к деловому обороту, после прохождения законодательного процесса в разных государствах становились правовыми нормами.
Существует целый ряд причин, по которым ряд обычаев остался таковым, не перейдя в правовое поле законодательства. Одна из важнейших — узкая сфера применения и крайне специфический смысл. Также распространенной причиной является длительное принятие нормативного акта по уже сложившемуся взаимоотношению сторон сделки. Кроме всего прочего, многие из обычаев, которые сложились в сфере экономической деятельности, не имеет смысла включать в правовое поле, поскольку касаются они собственно поведения хозяйствующих субъектов по отношению к партнеру (контрагенту), причем обычай этот относится больше к межличностной сфере («прилично — неприлично», «порядочно — непорядочно»).
Пример 1. В ФАС России поступило заявление от ОАО «Мегафон». Заявители утверждали, что ОАО «ВымпелКом» (оператор «Билайн»), используя данные из клиентской базы компании «Мегафон», обращалось к абонентам оператора, предлагая перейти на обслуживание сети «Билайн». В ходе заседания экспертного совета было установлено, что на телефонные номера абонентов «Мегафон» стали поступать звонки от «Билайн». Представители компании предлагали клиентам «Мегафона» протестировать sim-карту, чтобы в дальнейшем, при желании, перейти на обслуживание этой сотовой компании. Экспертный совет ФАС России признал действия оператора связи, связанные с осуществлением звонков клиентам конкурента, нарушающими обычаи делового оборота и нормы добропорядочности.
Сфера применения
В Российской Федерации обычай делового оборота выделяется среди источников гражданского права. Однако специального свода таких обычаев не существует, хотя обычаи делового оборота выделены законодателем особо.
Согласно ст. 5 Гражданского кодекса под обычаем делового оборота понимается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
Эти обычаи делового оборота в настоящее время получили значительно более широкое применение. В соответствии со ст. 6 Гражданского кодекса, если отношение, входящее в предмет гражданского права, то есть относящееся к имущественным и связанным с ними неимущественным отношениям, не урегулировано законодательством или соглашением сторон (то есть договором), то к нему применяется обычай делового оборота.
Следует отметить, что сфера действия обычая делового оборота более узкая, нежели все отношения, регулируемые гражданским правом.
Гражданское законодательство определяет правовое положение (статус) участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников. В отличие от него, обычаи делового оборота регулируют исключительно отношения в сфере предпринимательства, неурегулированные ни законом, ни договором. Это могут быть отношения как между гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, так и отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства (апатридов) и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Пример 2. Общество с ограниченной ответственностью «Гахицентр» закупало чистую питьевую воду в бутылях по договору поставки у иностранного гражданина, осуществляющего предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации. Договор поставки был заключен в России в соответствии с действующим законодательством России.
Однако договором не был регламентирован момент перехода риска случайной гибели товара при поставке. При доставке, осуществляемой третьим лицом, товар был поврежден. Для решения возникшего спора, чей товар поврежден, были применены обычаи делового оборота о том, что риски переходят на покупателя с момента передачи товара первому перевозчику.
С одной стороны, все кажется ясно и понятно, и ст. 5 Гражданского кодекса однозначно говорит о том, что обычаи делового оборота используются именно в предпринимательской деятельности; с другой стороны, данная статья порождает целый ряд вопросов. Могут ли обычаи делового оборота применяться в имущественных отношениях, вытекающих из предпринимательской деятельности, если в них участвуют не только предприниматели, а, например, и физические лица? Применять ли обычаи делового оборота к отношениям между предпринимателями, если такие отношения возникли не в связи с предпринимательской деятельностью или не однозначно в связи с ней?
В этом случае необходимо обратиться к понятию предпринимательской деятельности, которое содержится в ч. 3 п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса. Согласно указанной норме для того, чтобы деятельность можно было отнести к предпринимательской, она должна отвечать, причем одновременно, следующим требованиям:
1. Деятельность должна быть самостоятельной.
Пример 3. Гражданин Исламов А.А. был назначен руководителем представительства Общества с ограниченной ответственностью «Сокол интернешнл», недавно открытого в г. Перми. При осуществлении своих полномочий Исламов А.А. решил заключить выгодный для компании договор поставки, то есть заняться предпринимательской деятельностью. Однако согласно ст. 55 ГК РФ представительство не является самостоятельным юридическим лицом и не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность.
2. Деятельность должна осуществляться на риск осуществляющего ее лица.
Пример 4. Гражданин Иванов И.И. зарегистрировал общество с ограниченной ответственностью «Сумах», внеся в уставный капитал денежные средства в размере 10 000 руб. В ходе осуществления предпринимательской деятельности был нанесен ущерб индивидуальному предпринимателю Петрову П.П. на сумму 15 000 руб. Однако возмещать ущерб должен не Иванов И.И., а ООО «Сумах», которое осуществляло деятельность на свой риск.
3. Целью деятельности должно быть систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг.
4. Лицо, осуществляющее такую деятельность, должно быть зарегистрировано в качестве лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, в установленном законом порядке.
Пример 5. Гражданин Казахстана решил заняться предпринимательской деятельностью в России. Поэтому перед ним возникла дилемма о выборе организационно-правовой формы: организовать общество с ограниченной ответственностью или зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.
Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности, разрешенной и регламентированной российским законодательством, достаточно разнообразны. Виды деятельности также разнообразны. Поскольку применение обычаев делового оборота возможно только к предпринимательским отношениям, то и возникать такие отношения могут только между лицами, которым законодательно разрешено заниматься такой деятельностью.
Пример 6. ООО «Техноснабстрой и К», являясь комиссионером по договору с ООО «Вектор», заключило договор поставки сырья с компанией «БАГГИ». По смыслу ст. 993 Гражданского кодекса необходимая осмотрительность в действиях участников гражданских правоотношений является обязанностью комиссионера. Один из обычаев делового оборота при заключении сделок — проверка состоятельности покупателя. В нарушение Гражданского кодекса и обычаев делового оборота комиссионер не проверил состоятельность компании «БАГГИ». Так, комиссионер при заключении сделки затребовал лишь устав покупателя и свидетельство о постановке на налоговый учет, тем самым исполнив свои обязательства ненадлежащим образом. После отгрузки товара, так и не дождавшись оплаты, комитент ООО «Вектор» вынужден был обратиться в суд, ссылаясь на нарушенные права и аргументируя при этом, что комиссионер обязан был истребовать с покупателя в соответствии с обычаями делового оборота бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках за три последних отчетных периода. Согласно п. п. 1, 2 ст. 393 Гражданского кодекса комиссионер обязан возместить комитенту убытки.
А если стороной в предпринимательских отношениях будет государственный орган? Можно ли тогда руководствоваться обычаями делового оборота? Скорее всего, да, так как исполнителем будет являться юридическое лицо либо индивидуальный предприниматель, выполняющий работы, оказывающий услуги либо поставляющий товары. Соответственно, и отношения между ними должны относиться к предпринимательским. Это правило не сформулировано в ст. 5 Гражданского кодекса, однако оно прямо вытекает из толкования норм, касающихся предпринимательской деятельности, и собственно понятия делового оборота.
На практике это означает, что обычаи делового оборота не могут применяться к отношениям, возникшим между двумя хозяйствующими субъектами, но не в связи с их предпринимательской деятельностью. Ведь с государственным органом могут возникнуть совсем непредпринимательские отношения. Например, налоговый орган вправе вынести постановление о наложении штрафа в связи с неуплатой или несвоевременной уплатой налогов. Какие уж тут обычаи делового оборота…
Не стоит упускать из внимания, что обычаи делового оборота могут применяться только к законным видам предпринимательской деятельности. Это означает, во-первых, что деятельность должна быть разрешена действующим законодательством, во-вторых, что если тот или иной вид деятельности требует получения специального разрешения соответствующих государственных органов, то занятие им без такого разрешения (лицензии) делает его незаконным.
Пример 7. ООО «Султан» и гражданин Сидоров С.А. решили заключить договор поставки компьютеров. 12 марта 2008 г. они обсудили условия предполагаемой сделки и пришли к соглашению заключить договор. Сидоров С.А. сообщил, что договор на поставку будет заключаться от компании «Юнистрой колекшн», комиссионером которой он является. Также Сидоров С.А. сообщил, что доверенность он представит чуть позднее, а оплату партии товара необходимо провести уже сейчас, до поставки товара. Деньги были перечислены, однако поставка товара задерживалась. Доверенность представлена так и не была, как не был подписан и сам договор, поэтому к возникшим отношениям обычаи делового оборота применяться не могли.
Условия применения
Обычай делового оборота… Применять его или нет? С одной стороны, не секрет, что все условия и тонкости совершаемой сделки нет никакой возможности прописать в договоре. С другой стороны, возможно, спора между сторонами и не возникнет, а вот лишние вопросы и недоверие к партнеру могут появиться.
Поэтому важнее другое — понять, какой обычай делового оборота применять или не применять при разрешении спора. Ведь когда возникнет спор, одна из сторон в обоснование своего не урегулированного ни законом, ни договором действия (бездействия) будет ссылаться на некий «обычай делового оборота», сообразуясь с которым она и поступила.
Пример 8. Налоговый орган предъявил претензии к ООО «Магнум» в связи с размещением рекламы — на фасаде здания была размещена табличка (уличная вывеска) с указанием наименования организации и места ее расположения. Компания обратилась за защитой своих прав в арбитражный суд, ссылаясь на то, что размещение уличной вывески с наименованием юридического лица как указателя его местонахождения является общераспространенной практикой и соответствует сложившимся на территории России обычаям делового оборота. При этом компания пояснила, что по смыслу ст. 3 Закона «О рекламе» под таковой понимаются сведения, распространяемые исключительно для формирования и поддержания интереса к организации, ее товарам, идеям, начинаниям. Судом принято решение о том, что указание юридическим лицом своего наименования на вывеске по месту нахождения (независимо от манеры ее исполнения) преследует иные цели и не может рассматриваться как реклама.
Здесь же хочется упомянуть, что, как правило, в договорах отсутствуют ссылки на обычаи делового оборота. В случае неурегулированности тех или иных условий стороны обычно в заключительной части договора делают оговорку: «Отношения, не урегулированные настоящим договором, регулируются действующим законодательством Российской Федерации». Именно поэтому вопрос о применении обычая делового оборота становится актуальным при разрешении конфликтных ситуаций, сложившихся в процессе исполнения договора.
Чаще всего обычаи делового оборота применяются судами, как правило, арбитражными либо федеральными. Такой же точки зрения придерживается и судебный орган, который законодательно наделен правом изучать и обобщать судебно-арбитражную практику и давать разъяснения арбитражным судам по применению законодательства, регулирующего предпринимательскую и иную экономическую деятельность, — Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ. Более того, в п. 4 Постановления «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского Кодекса РФ» Высший Арбитражный Суд РФ и Верховный Суд РФ указывают, что при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, судом может быть применен обычай делового оборота, под которым следует понимать не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, например традиции исполнения тех или иных обязательств и т.п. При этом обычай делового оборота может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе (опубликован в печати, изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, и т.п.).
В случае же предъявления одной из сторон другой стороне претензий и требования применить обычаи делового оборота способ доказывания наличия такого обычая делового оборота будет лежать на стороне, заявляющей о претензии.
Подводя итог условиям применения обычая делового оборота, необходимо принимать во внимание следующее:
1. Обычай делового оборота не может быть предусмотрен законодательством или договором

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *