ФАС России опубликовала итоги осуществления государственного надзора за соблюдением законодательства о рекламе за 2019 г.

В течение прошлого года антимонопольные органы рассмотрели более 18 тыс. заявлений о несоответствии рекламы требованиям нормативных актов (почти на 3 тыс. больше чем в 2018 г.), в результате чего возбуждено производство по 4 тыс. дел, при рассмотрении которых пресечено 7 тыс. нарушений. Примечательно, что в 2018 г. дел было меньше всего на 2%, а количество пресеченных нарушений – почти на 24%.

Старший юрист Eversheds Sutherland Russia Александр Гаврилов заметил, что доклад антимонопольного органа отражает общий рост обращений, связанных с рекламными нарушениями. «В 2019 г. в ФАС России направлено на три тысячи больше заявлений, чем годом ранее. Такая динамика, на мой взгляд, может свидетельствовать о том, что во многих сферах бизнес не сторонится более агрессивной маркетинговой стратегии», – предположил эксперт.

Партнер ФБК Legal, к.ю.н. Сергей Ермоленко обратил внимание на то, что снизился процент возбужденных дел по отношению к количеству поданных заявлений: 22% в 2019 г. против 26% в 2018 г. «Разумеется, дела возбуждаются не только на основании заявлений, но и по итогам проведенных проверок. Однако в любом случае корреляция между поданными заявлениями и возбужденными делами имеется, пускай и не прямая. Особенно следует это отметить в связи с тем, что снижение «чувствительности» регулятора к поданным заявлениям является тенденцией последних лет: тот же показатель составлял 34% в 2017 г. и 39% в 2016 г. То есть за 4 года это соотношение снизилось почти в 2 раза, хотя очевидно, что качество подаваемых жалоб столь существенно снизиться не могло», – прокомментировал данные эксперт. Вероятно, антимонопольная служба сделала ставку на проведение проверок – из года в год все большее количество дел возбуждается по их итогам, из-за чего на тщательную отработку жалоб внимания не хватает, предположил Сергей Ермоленко.

По словам Александра Гаврилова, опубликованная антимонопольным органом статистика свидетельствует о том, что объем административного контроля в области рекламного законодательства вырос в 2019 г. Тот факт, что при небольшом росте количества дел значительно выросло число нарушений по сравнению с аналогичными показателями в 2018 г., позволяет сделать несколько выводов, считает эксперт.

«Во-первых, в рамках многих дел антимонопольный орган, вероятно, фиксировал признаки сразу нескольких «рекламных» правонарушений. Это обусловлено в том числе и особенностями рекламного законодательства, содержащего как общие запреты и ограничения, так и специальные запреты для рекламы отдельных категорий товаров и услуг», – отметил Александр Гаврилов. Во-вторых, нормы об ответственности за нарушения рекламного законодательства предусматривают множественность субъекта правонарушения: по различным составам ответственность могут нести все, кто поучаствовал в создании и распространении рекламы, напомнил он. «Таким образом, при анализе одного факта распространения ненадлежащей рекламы ФАС России может выявить сразу несколько нарушений», – пояснил юрист.

Отметим, что в зависимости от характера нарушения и его негативных последствий антимонопольные органы применяют к нарушителям меры административного наказания и административного воздействия. Так, в 2019 г. возбуждено свыше 4,3 тыс. дел об административных правонарушениях, по результатам рассмотрения которых вынесены более 1,5 тыс. постановлений о наложении штрафа на общую сумму 114,7 млн руб. В 2018 г. органы ФАС вынесли всего на 64 постановления больше, но совокупный размер штрафов за тот период – 78,7 млн руб. В то же время существенно уменьшились штрафы за неисполнение предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе: 3,2 млн руб. в 2019 г. против 4,3 млн руб. за 2018 г.

Сергей Ермоленко отметил, что средний размер штрафа в 2019 г. составил почти 75 тыс. руб., в 2018 – 53,3 тыс. «Наблюдается очень существенный рост – почти на 40%. Эта статистика, очевидно, иллюстрирует ужесточение ответственности за нарушения в области рекламы, однако любопытно, что, несмотря на это, количество нарушений не уменьшается, а, напротив, растет, хотя в теории ужесточение наказания часто преследует превенцию нарушений», – указал юрист.

По его словам, дело может быть в том, что рынок представляет собой все же довольно инертный механизм, который не сразу чувствует ужесточение санкций. «Например, в 2016–2017 гг. количество выявленных нарушений постепенно снижалось на фоне плавного повышения средней суммы штрафа: 56 125 руб. в 2017 г. и 43 987 руб. в 2016 г. В связи с этим такой существенный рост количества нарушений в 2019 г. на фоне столь же серьезного ужесточения наказания выглядит странно», – сказал Сергей Ермоленко. В то же время он не стал отрицать: полученные данные могут быть связаны со статистическими методами, использованными при обобщении показателей, а не с фактическим ростом количества нарушений.

Как указано в документе ФАС, в 2019 г. наибольшее количество выявленных нарушений связаны с распространением недостоверной рекламы – 22,4%. В 2018 г. их также было больше всего (18,24%).

«Меня не удивляет рост количества штрафов, поскольку, за некоторыми исключениями, это общая тенденция. Например, если посмотреть статистику ФАС за последние шесть лет, можно увидеть, что число правонарушений в области распространения недостоверной рекламы стабильно увеличивается из года в год», – прокомментировал приведенные цифры управляющий партнер юридической фирмы «Гареев, Махно и Касьян» Владислав Касьян. По его словам, на эту статистику может влиять колоссальный рост рынка электронной коммерции в России: только за 2018 г. он вырос на 60%.

Александр Гаврилов отметил, что распространение недостоверной рекламы два года подряд возглавляет рейтинг правонарушений в области рекламы. «Как правило, такое нарушение фиксируется, когда рекламное заявление не является обоснованным или содержит информацию, которую не получается подтвердить, если у потребителя, конкурента или самого антимонопольного органа возникают вопросы к рекламе. При этом на практике такие нарушения не всегда связаны с намеренным сообщением ложной или не соответствующей действительности информации», – сообщил юрист. По его словам, часто рекламодатель готовит обоснование своего рекламного слогана, вооружившись результатами исследований, социальных опросов или иными данными. Однако такое обоснование не всегда проходит тест достаточности при рассмотрении конкретного дел ФАС России, рассказал эксперт.

«Часть 3 ст. 5 Закона о рекламе содержит широкий перечень критериев определения недостоверной рекламы. Продавцы товаров и услуг делают все возможное для того, чтобы выделиться на фоне остальных, что приводит к распространению ложной информации о товаре, его свойствах, условиях покупки и т.п.», – добавил Владислав Касьян.

Свыше 22% выявленных нарушений приходится на рекламу финансовых услуг, в 2018 г. их было почти в два раза меньше (12,75%). Александр Гаврилов пояснил, что рынок финансовых услуг для населения стремительно расширяется в последние годы, особенно в области микрофинансовой деятельности и услуг, предоставляемых онлайн.

«При этом большинство продуктов кредитных и финансовых организаций характеризуются широким перечнем условий, которые представляют для потребителя существенное значение. Эти же условия нередко умалчиваются или некорректно преподносятся в рекламе. Практика ФАС России показывает, что именно эти факторы в совокупности и обуславливают рост рекламных нарушений в этой сфере. Учитывая социальную важность финансового сектора, особенно в кризисный период, реклама таких услуг неслучайно привлекает повышенное внимание антимонопольного органа», – добавил эксперт.

Владислав Касьян отметил, что в 2019 г. государство в целом обратило пристальное внимание на финансовый сектор, Банк России ужесточил свою политику. «Как итог – «волна» накрыла как крупные банки, так и мелких игроков, например, ломбарды. Банки чаще всего штрафуют за сокрытие существенных условий, влияющих на сумму расходов, которые понесет получатель кредита. Ломбарды – за рекламу финансовых услуг без указания наименования лица, оказывающего эти услуги. Другой вид правонарушения – реклама ломбардов, которая содержит ссылку на оказание запрещенных законом услуг (например, ремонт и скупка ювелирных изделий). Это также нарушает требования п. 2 ч. 3 ст. 5 Закона о рекламе», – рассказал эксперт.

Почти вдвое выросло количество нарушений в сфере рекламы алкогольной продукции: в 2018 г. их было менее 5%, в 2019 г. – более 9%. Заметно снизилась доля нарушений в рекламе по сетям электросвязи – 12,86% от всех выявленных нарушений. В 2018 г. данные нарушения составили 20% от общего количества. Примерно на том же уровне осталось распространение рекламы, вводящей в заблуждение (14,45% в 2019 г. и 11,56% за 2018 г.). Незначительно возросло количество неэтичной рекламы (2,42% в 2019 г. против 1,35% в 2018 г.). Вдвое снизилось использование недобросовестной рекламы: в 2018 г. таких нарушений было почти 3,3%, в 2019 г. – менее 2%.

Число нарушений в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг и биологически активных добавок сократилось по сравнению с прошлым годом: в 2019 г. они составили почти 4,5% всех нарушений, а в 2018 г. – 7,57%. Владислав Касьян предположил, что статистика нарушений по рекламе лекарственных средств за 2020 г. будет существенно отличаться от нынешней на фоне пандемии COVID-19. «Самое громкое дело в этом году – реклама препарата «Арбидол», в которой говорилось о его эффективности против коронавирусной инфекции. Такие ситуации происходят потому, что прибыль от такой рекламы легко покрывает даже максимальный штраф в 500 тыс. руб. И это общая проблема регулирования рекламной отрасли», – указал юрист.

С последним утверждением согласился и Александр Гаврилов: «Относительно невысокие штрафы позволяют компаниям в определенных ситуациях пренебрегать осторожностью и требованиями Закона о рекламе». В среднем за ненадлежащую рекламу грозит штраф около 100 тыс. руб. при максимальном штрафе в полмиллиона за большинство нарушений, отметил юрист.

«С другой стороны, показатели 2019 г. говорят еще и о том, что использование мер рекламного законодательства является эффективным инструментом как для защиты прав потребителей на достоверную рекламную информацию, так и для отстаивания интересов бизнеса при осуществлении конкурентной борьбы», – заключил Александр Гаврилов.

Рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части оформления, производства, подготовки рекламы.
Рекламораспространитель несет ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части, касающейся времени, места и средств размещения рекламы.
Комментарий к статье 30
Касаясь содержания рекламы, ответственность за которое несет рекламодатель, следует отметить, что указание в рекламе номера лицензии и органа, выдавшего ее, а также пометка «подлежит обязательной сертификации» входит в содержание рекламы, так как содержание представляет собой совокупность всех элементов определенного объекта, в частности рекламы. Ее элементами в случаях, предусмотренных Законом «О рекламе», являются указанные выше пометки. Поэтому за отсутствие этой информации в рекламе ответственность несет рекламодатель. Рекламораспространитель не несет ответственности за содержание рекламы. В связи с этим указание Судебной палаты по информационным спорам при Президенте Российской Федерации и Союза журналистов России от 15 июня 1995 г. о том, что в соответствии с Законом «О средствах массовой информации» редакторы и редакции несут полную ответственность за все публикуемые материалы, утратило силу. Это подтверждается статьей 22 Закона «О рекламе», согласно которой рекламораспространитель вправе, но не обязан требовать от рекламодателя предоставления документального подтверждения достоверности рекламной информации. В той же статье 22 Закона «О рекламе» указано что рекламопроизводитель и рекламораспространитель обязаны требовать, а рекламодатель предоставлять им соответствующую лицензию или ее заверенную копию, если его деятельность подлежит лицензированию. В Законе (статье 30) не предусмотрена ответственность рекламопроизводителя и рекламораспространителя в случае изготовления и распространения рекламы рекламодателя, не имеющего лицензию. Выход из этого положения видится в том, что антимонопольный орган выдает в этом случае рекламопроизводителю и рекламораспространителю предписание о прекращении изготовления и распространения рекламы при непредъявлении рекламодателем лицензии, если его деятельность подлежит лицензированию. В случае нарушения этого предписания в дальнейшем рекламоизготовитель и рекламораспространитель привлекаются к административной ответственности на основании статьи 31 Закона «О рекламе».
———————————
«Российская газета», 1995, 11 июля.
В статье А. Козырева «Девушка б/к выйдет замуж в капстрану» отмечалось: «Редакции рекламных изданий честно предупреждают: за содержание рекламных объявлений они ответственности не несут! После же прочтения творений безвестных гениев становится ясно, что никто не отвечает за грамотность, стиль и даже смысл опубликованного». И дальше А. Козырев приводит примеры безграмотной и непонятной рекламы, в которой явно отсутствует смысл. С его утверждением о том, что никто не несет ответственности за такую рекламу, можно согласиться. Но не потому, что отсутствует закон, на основании которого можно за это привлечь к ответственности, а потому, что компетентные органы этот закон не применяют в силу различных причин. Так, за рекламу, в которой имеются слова «Насекомые. Везде», можно привлечь к ответственности рекламодателя на основании статьи 9 Закона «О рекламе» как за заведомо ложную рекламу. За рекламу «Тараканы. С гарантией» можно привлечь рекламодателя к ответственности по статье 7 Закона «О рекламе» как за недостоверную рекламу. На основании той же статьи можно привлечь к ответственности за такую рекламу, как «Реанимация мягкой мебели». Сочетание «б/к» в рекламе может повлечь за собой ответственность рекламодателя за нарушение пункта 1 статьи 5 Закона «О рекламе», согласно которому реклама должна быть распознаваема без специальных знаний и на русском языке. Слова «на русском языке» в статье 5 Закона «О рекламе» следует понимать не только в смысле рекламы, написанной русскими буквами, но и рекламы, имеющей смысл на русском языке. Если сочетание «б/у» в рекламе понятно, так как это общепринятое сокращение, о смысле которого можно прочитать в «Словаре сокращений русского языка», то сочетание «б/к» применительно к девушке бессмысленно, так как это сочетание согласно упомянутому словарю означает «батарея противокатерная», или «башенный кран», или «боевой курс», или «боевой комплект». То же можно сказать о сочетании в рекламе слов «щи на м/б», так как согласно Словарю сокращений «м/б» означает «может быть», или «мостовой батальон», или «магнитный барабан», или «маневренная база», или «масштаб», или «местная батарея». Лишены смысла, хотя и написаны русскими буквами, такие рекламные объявления, которые приводятся в статье А. Козырева, «Уст. а/сиг. рем. хол-ков», или «Изг. мет. зерк. пот.», или «Стекл. утепл. лодж.», и за такого рода рекламу следовало бы привлекать рекламодателей к ответственности за нарушение пунктов 1 и 2 статьи 5 Закона «О рекламе». Что касается слова «Грузопер» в рекламе, то это слово можно употреблять, если его разделить на два и написать как «груз. пер.», так как это сокращение является общепринятым. За содержание в рекламе слов «Сниму порчу. С гарантией» и «Приворожу навсегда» можно привлечь рекламодателей к ответственности за нарушение статьи 7 Закона «О рекламе», запрещающей присутствие в рекламе не соответствующих действительности сведений в отношении гарантийных обязательств и ссылок на какие-либо гарантии потребителю услуг или, при наличии оснований, нарушение статьи 9, запрещающей заведомо ложную рекламу.
———————————
«Российская газета», 1996, 7 сентября.
Необходимо отметить, что по данным, содержащимся в докладе председателя ГАК России Л.А. Бочина на шестом заседании межгосударственного Совета по антимонопольной политике, нарушителями законодательства о рекламе являются в основном рекламодатели. Они совершили в 1995 году 90 процентов нарушений от их общего числа .
———————————
«Конкурент», 1996, N 2, с. 7.

Следующая статья «

К тексту закона «

13 марта 2006 года N 38-ФЗ

РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ

Принят Государственной Думой 22 февраля 2006 года
Одобрен Советом Федерации 3 марта 2006 года

Глава 1. Общие положения

Статья 1. Цели настоящего Федерального закона

Статья 2. Сфера применения настоящего Федерального закона

Статья 3. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе

Статья 4. Законодательство Российской Федерации о рекламе

Статья 5. Общие требования к рекламе

Статья 6. Защита несовершеннолетних в рекламе

Статья 7. Товары, реклама которых не допускается

Статья 8. Реклама товаров при дистанционном способе их продажи

Статья 9. Реклама о проведении стимулирующих мероприятий

Статья 10. Социальная реклама

Статья 11. Срок действия рекламы, признаваемой офертой

Статья 12. Сроки хранения рекламных материалов

Статья 13. Предоставление информации рекламодателем

Глава 2. Особенности отдельных способов распространения рекламы

Статья 14. Реклама в телепрограммах и телепередачах

Статья 15. Реклама в радиопрограммах и радиопередачах

Статья 16. Реклама в периодических печатных изданиях

Статья 17. Реклама, распространяемая при кино- и видеообслуживании

Статья 18. Реклама, распространяемая по сетям электросвязи

Статья 19. Наружная реклама и установка рекламных конструкций

Статья 20. Реклама на транспортных средствах и с их использованием

Глава 3. Особенности рекламы отдельных видов товаров

Статья 21. Реклама алкогольной продукции

Статья 22. Утратила силу

Статья 23. Утратила силу

Статья 24. Реклама лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, методов народной медицины

Статья 25. Реклама биологически активных добавок и пищевых добавок, продуктов детского питания

Статья 26. Реклама продукции военного назначения и оружия

Статья 27. Реклама основанных на риске игр, пари

Статья 28. Реклама финансовых услуг и финансовой деятельности

Статья 29. Реклама ценных бумаг

Статья 30. Реклама услуг по заключению договоров ренты, в том числе договора пожизненного содержания с иждивением

Статья 30.1. Реклама деятельности медиаторов по обеспечению проведения процедуры медиации

Статья 30.2. Реклама в сфере арбитража (третейского разбирательства)

Глава 4. Саморегулирование в сфере рекламы

Статья 31. Саморегулируемые организации в сфере рекламы

Статья 32. Права саморегулируемой организации в сфере рекламы

Глава 5. Государственный надзор в сфере рекламы и ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе

Статья 33. Полномочия антимонопольного органа на осуществление государственного надзора в сфере рекламы

Статья 34. Представление информации в антимонопольный орган

Статья 35. Обязанности антимонопольного органа по соблюдению коммерческой, служебной и иной охраняемой законом тайны

Статья 35.1. Организация и проведение проверок в сфере рекламы

Статья 36. Решения и предписания антимонопольного органа по результатам рассмотрения дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе

Статья 37. Оспаривание решений и предписаний антимонопольного органа

Статья 38. Ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе

Глава 6. Заключительные положения

Статья 39. Вступление в силу настоящего Федерального закона

Статья 40. Регулирование отношений в сфере рекламы со дня вступления в силу настоящего Федерального закона

Исходя из судебной практики, определений Высшего арбитражного суда РФ и постановлений Федеральной антимонопольной службы, автор обобщил наиболее распространенные нарушения в сфере рекламы финансовых услуг, в том числе потребительских займов и продуктов с привлечением средств материнского капитала. Он дает рекомендации, которые помогут еще до размещения рекламы проверить ее на соответствие требованиям законодательства.

В нелегкий период кризисных явлений в российской экономике приходится задумываться о целесообразности любых необязательных расходов.

Но средства на размещение рекламы, как правило, все же изыскиваются. И это, безусловно, оправдано. Тем более бесспорна эффективность рекламы при продвижении финансовых услуг.

Однако, всегда следует помнить о требованиях к рекламе таких услуг, предусмотренных действующим законодательством. Ведь нарушения могут обернуться многотысячными штрафами, и вместо новых клиентов рекламодатель будет вынужден оправдываться перед надзорными органами.

Что необходимо учесть при размещении рекламы финансовых услуг, а в частности – потребительских займов, мы расскажем в настоящей публикации.

Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»

Подавляющее большинство законоположений, регламентирующих вопросы размещения рекламы, содержится в Федеральном законе от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе).

Не будем углубляться в изучение самого понятия «реклама» и лишь напомним его законодательное определение: «реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке» (ст. 3 Закона о рекламе).

При этом важно соблюдать как общие требования к рекламным материалам и отдельным способам их распространения, так и особые требования именно к рекламе финансовых услуг. Кроме того, важно учитывать разъяснения о применении отдельных положений Закона о рекламе, которые дают антимонопольный орган и высшие судебные инстанции. В этой связи значительный интерес представляет Постановление Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе».

Судебная практика

В ходе изучения судебной практики по обжалованию постановлений антимонопольного органа можно определить наиболее распространенные нарушения в сфере рекламы финансовых услуг.

Полагаем, что выдержки из текстов судебных актов лучше любых наших комментариев позволят уяснить суть допускаемых нарушений.

I. Реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг и финансовой деятельности должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги или осуществляющего данную деятельность (для юридического лица – наименование, для индивидуального предпринимателя – фамилию, имя и (если имеется) отчество) (ч. 1 ст. 28 Закона о рекламе).

Здесь следует упомянуть, что наименование юридического лица включает в себя его организационно-правовую форму и может быть как полным, так и сокращенным. Оба варианта наименования указываются в Едином государственном реестре юридических лиц. Так что для исполнения соответствующего требования закона вполне достаточно указания в рекламе финансовых услуг информации о рекламодателе следующего вида: КПК «Кооператив».

Обращаем внимание, что данная информация должна быть исполнена способом, позволяющим потребителю без затруднений воспринимать ее. По мнению антимонопольного органа, технические условия размещения рекламы (место расположения – рядом с проезжей частью дороги и на дальнем расстоянии от неопределенного круга лиц, ограниченное время считывания информации, а также размер шрифта и его расположение) лишают возможности потребителей получить полный текст рекламы, доступным является только основной текст. Формальное присутствие в рекламе сведений о наименовании лица, оказывающего финансовые услуги, иных условий по привлечению денежных средств <…>, напечатанных мелким, нечитаемым шрифтом, не позволяет потребителю воспринимать данные сведения (Определение ВАС РФ от 05.06.2014 № ВАС-6703/14 по делу № А36-4838/2013).

Законом не установлена обязанность указывать в рекламе финансовых услуг помимо наименования иные реквизиты, позволяющие идентифицировать лицо, оказывающее такие услуги. Однако мы рекомендуем для устранения любых сомнений у потребителя и надзорного органа дополнительно указывать ИНН или ОГРН финансовой организации.

Данная рекомендация особенно актуальна для микрофинансовых организаций, вынужденных в течение 2015 – 2017 годов неоднократно менять свое наименование в связи с реформой законодательства о микрофинансовой деятельности и, как следствие, нести существенные расходы на замену рекламных материалов.

II. Реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг и финансовой деятельности не должна:

1) содержать гарантии или обещания в будущем эффективности деятельности (доходности вложений), в том числе основанные на реальных показателях в прошлом, если такая эффективность деятельности (доходность вложений) не может быть определена на момент заключения соответствующего договора;

2) умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.

В Определении ВАС РФ от 21.05.2014 № ВАС-5671/14 по делу № А66-15155/2012 указано, что, по мнению судов, общество составило и разместило рекламу в таком виде, при котором несоразмерность шрифта привела к потере читаемости существенных условий предоставления услуги по вкладу, что создало условия для введения потребителей в заблуждение, в том числе в отношении дохода, который получат воспользовавшиеся услугой потребители.

Суды исходили из того, что указанная крупным шрифтом информация о максимальной процентной ставке по вкладу – 11% (годовых в рублях) с учетом цветовой гаммы и места ее расположения в рекламе, хорошо воспринимаются потребителями рекламы.

Вместе с тем в рекламе прописано гораздо более мелким шрифтом, что данную максимально возможную ставку по вкладам возможно получить при следующих условиях: срок вклада – 732 дня и сумме вклада от 1 500 000,01 рубля. Также из указанных мелким шрифтом сведений, при других условиях привлечения денежных средств во вклады, в частности, на более короткий срок, меньших суммах вклада, применяется другая менее привлекательная процентная ставка, например: при сроке вклада 91 день и сумме вклада от 5000 до 100 000 рублей – 6.75% годовых.

Таким образом, суды сделали вывод о том, что существенная информация об условиях услуги по привлечению денежных средств физических лиц во вклад (сбережения) не доведена до потребителей надлежащим образом, что создало условия для введения потребителей в заблуждение относительно суммы дохода, которую получат воспользовавшиеся услугой лица.

Обойти требования Закона о рекламе посредством использования различных уловок и оговорок, скорее всего, не удастся. Примером тому служит случай, описанный в Определениях ВАС РФ от 02.07.2014 № ВАС-8391/14 по делу № А64-4958/2013 и от 02.07.2014 № ВАС-8389/14 по делу № А64-4959/2013.

«<…> в антимонопольный орган поступило обращение контрольного комитета Администрации города Тамбова по вопросу размещения на территории областного центра (на фасадах домов, на опорах уличного освещения, опорах контактной сети, деревьях) листовок с рекламой финансовой деятельности кооператива, содержащей признаки нарушения рекламного законодательства.

В ходе проверочных мероприятий антимонопольный орган выявил факт распространения листовок по улицам города Тамбова, содержащих помимо информации о сумме займа и контактах кредитора следующую информацию: «Обращаем ваше внимание на то, что предоставленная информация не является рекламной, также не является предложением для осуществления каких-либо действий. Данный материал носит исключительно информационный характер и является информацией ограниченного доступа. *Только для пайщиков (членов) КПК «Сберкасса 24».

При рассмотрении дела антимонопольный орган сделал вывод о том, что размещаемые листовки адресованы неопределенному кругу лиц и направлены на привлечение внимания к оказываемым финансовым услугам, формируют и поддерживают интерес потребителей к ним. При этом указанная реклама финансовых услуг не содержит информации о других существенных условиях рекламируемой сделки.

Стоит оговориться, что «рекламодатель и рекламораспространитель в ходе рассмотрения дела о нарушении законодательства о рекламе не были установлены, в связи с чем оспариваемое решение принято только в отношении рекламы, которая признана ненадлежащей. Предписание кооперативу не выдавалось, меры административной ответственности к нему не применены. Оспариваемое решение не содержит властно-распорядительных указаний, подлежащих исполнению кооперативом, не возлагает на него никаких обязанностей, следовательно, не влечет для него негативных последствий и не создает препятствий для осуществления предпринимательской деятельности».

III. Если реклама услуг, связанных с предоставлением кредита или займа, пользованием им и погашением кредита или займа, содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать все остальные условия, определяющие полную стоимость кредита (займа), определяемую в соответствии с Федеральным законом «О потребительском кредите (займе)», для заемщика и влияющие на нее (ч. 3 ст. 28 Закона о рекламе).

Чаще всего к административной ответственности привлекаются рекламодатели, нарушившие именно данное требование закона.

Полная стоимость кредита (займа) (далее – ПСК) определяется в соответствии с положениями ст. 6 Федерального закона от 21.12.2013 № 353-ФЗ «О потребительском кредите (займе)» и должна рассчитываться по довольно сложной формуле.

Как указывается в Письме ФАС России от 31.07.2014 № АД/30890/14 «О рекламе финансовых услуг», к условиям, определяющим полную стоимость кредита, могут быть отнесены:

• сумма потребительского кредита (займа);
• срок действия договора потребительского кредита (займа);
• срок возврата потребительского кредита (займа);
• валюта, в которой предоставляется потребительский кредит (заем);
• процентная ставка в процентах годовых, а при применении переменной процентной ставки – порядок ее определения.

При указании в рекламе финансовых услуг любого из вышеназванных условий и отсутствии остальных вероятность привлечения рекламодателя к административной ответственности существенно увеличивается.

Пункт 24 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 разъясняет, что «наличие в рекламе информации о возможности получения (уточнения) сведений об условиях оказания соответствующих услуг у сотрудников организации, предоставляющей такие услуги, или иных консультантов, обладающих необходимыми сведениями об условиях оказания данных услуг, не освобождает рекламодателя от исполнения обязанности опубликования в рекламном объявлении условий оказания банковских, страховых и иных финансовых услуг, влияющих на их стоимость, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий».

К условиям, влияющим на стоимость кредита (займа), в частности, могут относиться условия о размере процентной ставки, сумме и сроке, платежах и комиссиях по заемным операциям, а также о дополнительных расходах, связанных с получением займа (по страхованию рисков, в том числе жизни, здоровья потенциального заемщика, нотариальному заверению документов, предоставлению обеспечения по кредитному договору, оценке имущества, передаваемого в залог, и др.).

Вместе с тем рекламодатель не обязан указывать конкретный размер дополнительных расходов, которые понесет заемщик, воспользовавшись рекламируемой услугой. Достаточно перечисления таких расходов.

В то же время к информации, определяющей фактическую стоимость кредита (займа), не может быть отнесена информация о неблагоприятных последствиях нарушения договора на оказание финансовых услуг, которые может понести заемщик при неисполнении обязательства, поскольку указанные последствия не могут быть определены рекламодателем до возникновения факта нарушения соответствующих условий договора (п. 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58).

Иначе говоря, предусмотренный договором размер неустойки не влияет на размер ПСК и может не указываться в рекламе финансовых услуг.

Одним из примеров неточного исполнения требований закона может служить ситуация, описанная в Решении Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 16 сентября 2015 г. по делу № А61-1376/15. В частности, в решении суда указано: «На вывеске общества, установленной на фасаде здания, <…> размещена реклама следующего содержания: «Деньги в долг – предоставления краткосрочных займов от 1 000 до 15 000 без залога и поручителей тел. __________. Условия предоставления займа: заем предоставляется на срок до 10 дней с уплатой процентов размере 1,5% в день от суммы займа. При себе иметь паспорт, документ, подтверждающий место работы, или пенсионное удостоверение, заем может быть возвращен досрочно; при оплате процентов заем может быть пролонгирован; за просрочку оплаты займа, процентов взимается неустойка 2 процента соответственно за каждый день просрочки».

Суд указал, что «из пункта 4.2 раздела 4 Правил предоставления и обслуживания займов (микрозаймов) микрофинансовой организацией за пользование займом предусмотрены 1,5% от суммы займа, что составляет 547,5 годовых.

То есть существуют и иные условия, определяющие фактическую стоимость займа, предоставляемого обществом физическим лицам в рамках краткосрочного займа, и влияющие на нее.

Таким образом, реклама займа, предоставляемого обществом физическим лицам в рамках краткосрочного кредитования, содержит только часть условий, определяющих фактическую стоимость займа и влияющих на нее, и умалчивает об иных таких условиях, а именно о годовой процентной ставке».

Кроме того, в Письме ФАС от 8 ноября 2007 г. № АК/21149 «О разъяснении применения Закона о рекламе» указывается, что «сообщение в рекламе недостоверной информации о размере процентной ставки по кредиту является основанием для признания указанной рекламы недостоверной».

ВНИМАНИЕ! МЕЛКИЙ ШРИФТ!

Особое внимание следует уделять способу изложения условий рекламируемой услуги. Судебная практика свидетельствует о том, что попытки уместить значительный по объему текст на небольшом по площади рекламном носителе, расцениваются как неуказание соответствующей информации или недобросовестная реклама.

Согласно информационному письму Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.12.1998 № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» реклама должна оцениваться по тому воздействию, которое она может оказать.

Рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего товара. Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые Законом о рекламе, в частности, о включении в рекламу предупреждающих надписей, обязательных сведений или условий оказания услуг.

Поэтому, если информация изображена таким образом, что она не воспринимается или плохо воспринимается потребителем (шрифт (кегль), цветовая гамма и тому подобное), и это обстоятельство приводит к искажению ее смысла и вводит в заблуждение потребителей рекламы, то данная информация считается отсутствующей, а соответствующая реклама ненадлежащей в силу того, что она не содержит части существенной информации о рекламируемом товаре, условиях его приобретения или использования (часть 7 статьи 5 Закона о рекламе).

При этом оценка такой рекламы осуществляется с позиции обычного потребителя, не обладающего специальными знаниями.

Следует иметь в виду и разъяснения, содержащиеся в Письме ФАС от 13 августа 2010 г. № АК/26483 «Об усилении контроля за рекламой финансовых услуг»:

«…в рекламе финансовых услуг существенной является не только информация, привлекательная для потребителя, но и информация, способная обмануть ожидания, сформированные у потребителей такой рекламой.

В случае, если фактически условия, являющиеся существенной информацией для потребителей, способной обмануть их ожидания, сформированные рекламой, представлены в рекламе мелким либо нераспознаваемым шрифтом, не читаемом на значительном расстоянии, такая реклама может привести к искажению смысла рекламы и способствует введению в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемыми финансовыми услугами.

Размещение привлекательной для потребителя информации крупным шрифтом, а менее привлекательной информации – способом, затрудняющим ее восприятие (с учетом размера рекламной конструкции и шрифта текста рекламы, а также его местоположения), свидетельствует о недобросовестности такой рекламы».

В другом примере «суды исходили из того, что условия кредита, представляющие собой существенную информацию, содержащую сведения о полной стоимости кредита, выполнены гораздо более мелким, нечитаемым шрифтом по сравнению с условиями кредита, наиболее привлекательными для потребителя. При этом суды приняли во внимание место размещения рекламы – на заднем стекле автобуса, угол обзора рекламы пешеходами, водителями транспортных средств и пассажирами, а также ограниченное время считывания информации.

По мнению судов, формальное присутствие в рекламе условий предоставления кредита (займа), напечатанных мелким шрифтом, не позволяет всем категориям потребителей воспринимать данные сведения, а, следовательно, не может рассматриваться как их фактическое наличие, поскольку может ввести потребителей рекламы в заблуждение относительно всех существенных условий предлагаемой услуги кредитования и основания ее получения» (Определение ВАС РФ от 22.05.2014 N ВАС-5903/14 по делу № А36-3667/2013).

ОСТОРОЖНО! МАТЕРИНСКИЙ КАПИТАЛ!

Особо внимательно следует относиться к упоминанию в рекламе возможностей использования средств материнского капитала.

«Как следует из материалов дела, Михайловской межрайонной прокуратурой Волгоградской области проведена проверка исполнения КПК «Пенсионный» требований законодательства о рекламе, по результатам которой было установлено: КПК «Пенсионный» в выпуске газеты «Призыв» от 20 января 2012 г. разместил рекламу следующего содержания: «Деньги на выгодных условиях до 30 тыс. за 1 час по паспорту; до 1 млн. рублей под залог недвижимости, Программа «Материнский капитал до 320 тыс. рублей. Акция!!! Вклады до 30% годовых. Застрахованы» с указанием адреса и телефона в г. Михайловке. Текст рекламы, как указала прокуратура, искажает сущность рекламируемой деятельности» (Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2012 по делу № А12-13280/2012).

Как указывается в решении суда, предусмотренный Федеральным законом «О дополнительных мерах государственной поддержки семей, имеющих детей» от 29.12.2006 г. № 256-ФЗ перечень способов использования средств материнского (семейного) капитала является исчерпывающим и не предусматривает возможности выдачи наличных денег под материнский капитал.

В постановлении прокуратуры Михайловского района указано, что, опубликовав рассматриваемую рекламу, КПК «Пенсионный» ввел в заблуждение потребителей относительно порядка и условий получения средств материнского (семейного) капитала; кроме того, создается опасность совершения неопределенным кругом лиц незаконных действий по отношению к государственным денежным средствам, выделяемым на поддержку семей, имеющих детей.

Ответственность

В заключение напомним, что «стандартным» размером штрафа, назначаемого юридическому лицу за нарушение требований законодательства о рекламе, является 100 000 рублей (ст. 14.3 КоАП РФ). Также отметим, что на практике крайне редко встречаются случаи признания подобных нарушений малозначительными, что позволяет вместо штрафа ограничиться устным предупреждением.

Вместе с тем, всегда есть шанс оспорить постановление антимонопольного органа по «процессуальным» основаниям.

Надеемся, что наша публикация позволит ломбардам минимизировать риск привлечения к административной ответственности за нарушение требований законодательства о рекламе.
Дмитрий Щеголихин, юрист, специалист по правовому сопровождению деятельности некредитных финансовых организаций, руководитель Юридического центра «Догма» (г. Пенза), www.dogma58.com

Автор – Гарий Напалков,
управляющий компании Legalight,
участвовавшей в разработке закона «О рекламе»

По данным ФАС РФ, наибольшее количество нарушений законодательства о рекламе связано с распространением недостоверной рекламы (22,4% выявленных нарушений). И это на самом деле еще не так много. Только в нашей практике по проверке рекламных макетов каждый второй из них содержит нарушение запрета на недостоверную рекламу. Начнем с того, что такое недостоверная реклама. Подробный перечень критериев, по которым ФАС может выявить недостоверную рекламу, содержится в п. 3 ст. 5 ФЗ «О рекламе».

Это обширный список запретов из 20 пунктов, куда входят, например, такие типичные нарушения как:

• использование товарного знака или музыкального сопровождения без разрешения правообладателя

• указание на преимущества рекламируемого товара и использование формулировок из разряда «лучший, первый, №1»

• некорректные сравнения товара с товаром конкурента, например, «у нас дешевле»

• допущение любых ошибок в макете, например, ошибка в цене товара или в информации о продавце, или размере скидок, или любой иной указываемой в макете информации

«При проверке рекламных макетов наших клиентов, мы всегда сверяем информацию в макете с информацией, которую можно получить из открытых источников, например, на сайте продукта проверяем цену и условия проведения акции. Ошибки нередко возникают из-за того, что в процессе подготовки и согласования рекламных макетов исходные данные могут измениться и рекламодатель за этим не уследил. К сожалению, для ФАС не имеет значения была ли ошибка в макете допущена из-за недосмотра, или это просто опечатка. Ведь в результате использования недостоверной информации в рекламе самый большой риск – это введение потребителей в заблуждение, которое может быть как преднамеренным, так и случайным», — говорит Гарий Напалков.

Примеры из практики ФАС

1. Реклама, содержащая несоответствующие действительности сведения об условиях приобретения товара

Год назад Московское УФАС возбудило дело из-за несоответствия информации в рекламе «Кинопоиска» с информацией на сайте сервиса. В рекламе указано, что подписчик сервиса может бесплатно смотреть сериалы по премиальной подписке 30 дней, но при переходе на сайт информация искажалась, «обещая зрителям всего лишь семь дней удовольствия», как написано на сайте ведомства.

2. Гарантия качества и описание товара в превосходной степени – лучший, №1, единственный и другие восхваления

В рекламе лекарственного препарата «Гексорал», распространявшейся в октябре 2018 г. в эфире телеканалов «ТВ-3», «Первый канал», СТС, (реклама до сих пор доступна на Youtube), Филипп Киркоров представляет препарат «Гексорал» как «Болезнеутешитель №1».

ФАС усмотрел признаки нарушения п. 8 ч. 1 ст. 24 Федерального закона «О рекламе».

3. Реклама может быть признана недостоверной из-за информации в дисклеймере

Каждое оценочное утверждение в рекламе должно сопровождаться ссылкой на источник, иначе ФАС может счесть информацию недостоверной. Даже в тех случаях, когда ссылка на источник указывается в макете, сам источник тоже нужно проверить перед выпуском рекламы.

Не так давно за такую неосторожность ФАС выписал предписание Google: на сайте поисковой системы компания, не имевшая необходимой лицензии, предлагала выгодно инвестировать деньги.

Точно также был оштрафован и «Яндекс», и тоже за контекстную рекламу: «Реклама распространялась в сервисе «Яндекс.Директ», сообщала о декларации соответствия и являлась гиперссылкой для перехода на сайт с предложением услуги по сертификации и декларированию продукции. Однако рекламодатель не имеет аккредитации в национальной системе аккредитации, а рекламировать такие услуги, согласно требованию Закона о рекламе, можно только в этом случае». Подробности по ссылке https://fas.gov.ru/news/29288

Или вот нашумевшая реклама презервативов Durex, за которую в июне 2018 г. ФАС возбудила дело об административном правонарушении по тому же основанию. В рекламе сообщалось, что «практически каждый второй россиянин был заражен половой инфекцией» со сноской на «Методические рекомендации № 33 «Как родить здорового ребёнка» / Департамент здравоохранения г. Москвы…». Но в указанном источнике такие статистические сведения отсутствовали.

4. Примеры из нашей практики

В нашем корпоративном рейтинге на втором месте находятся ошибки, связанные с нарушением действующего законодательства, которое попадают в рекламные макеты.

На этом основании ФАС обычно привлекает к ответственности по двум статьям закона «О рекламе»:

• п. 11 ст. 5: «при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации»

• п. 1 ч. 4 ст. 5: «реклама не должна побуждать к совершению противоправных действий»

Самый часто встречающийся случай – нарушение ПДД: выезд на встречную полосу, стоянка в неположенном месте, превышение скоростного лимита и др. нарушения. Поэтому при подготовке рекламного макета очень важно обратиться внимание на любые даже самые мелкие детали и ракурсы: наличие или отсутствие разметки на дороге, дорожный знак, правильность расположения номера автомобиля и т. д.

Вот пример рекламного макета, который мы рекомендовали изменить для соблюдения требований закона:

Здесь автомобиль едет по встречной полосе.

В соответствии с п. 11 ст. 5 закона «О рекламе» при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации. В соответствии с п. 1 ч. 4 ст. 5 закона «О рекламе» реклама не должна побуждать к совершению противоправных действий. В силу п. 9.1.1. Постановления Совета министров – правительства РФ от 23 октября 1993 г. N 1090 «О правилах дорожного движения», п. 9.4. Правил дорожного движения на любых дорогах с двусторонним движением запрещается движение по полосе, предназначенной для встречного движения.

Еще один пример – реклама услуг или товаров, которая напрямую запрещена законом «О рекламе»

И если в первом примере еще можно изменить макет, то такая реклама не должна размещаться вовсе как побуждающая к нарушению воинской обязанности:

Под статью о нарушениях действующего законодательства в рекламе подпадают также макеты, в которых используется текст на английском языке.

Дело в том, что если в рекламе используется товарный знак на английском языке (с разрешения правообладателя, а не как ПИЦЦАМАНИЯ PIZZAMANIA), указывать его перевод на русский язык в макете не нужно. Но если текст на английском языке не зарегистрирован в качестве товарного знака, то его перевод обязателен в макете. В противном случае ФАС квалифицирует такое нарушение по ч. 11 ст. 4 и п.1 ч. 5 ст. 5 закона «О рекламе» за использование иностранных слов и нарушения ФЗ «О государственном языке».

К слову, вот подборка из пяти кейсов, в которых ФАС обнаружила случаи использования товарных знаков без разрешения правообладателей: https://fas.gov.ru/publications/18485

ФАС зорко следит за соблюдением требований к рекламе в интернете

В соответствии со ст.8 ФЗ «О рекламе», в рекламе товаров, реализуемых дистанционно, должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица.

В представленном ниже макете фактически рекламируется сервис, в том числе по онлайн-продаже лотерейных билетов «Столото». Мы бы рекомендовали указать на макете сведения о продавце таких товаров, – вероятно АО «ТК «Центр», наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица.