Полное описание

ООО является самой распространенной формой ведения бизнеса. Чаще всего, ООО создается весьма малочисленным составом физических либо юридических лиц, обычно их количество составляет 2-4 участника, для которых личность каждого имеет и играет большое значение. Другими словами, начиная бизнес с несколькими людьми, партнеры идентифицируют этот бизнес именно с этими людьми, посторонние лица в обществе им не нужны.

В данной статье рассмотрим способы закрыть общество от вступления в него третьих лиц, а также последствия того или иного способа.

В соответствии с положениями ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» уставом общества может быть предусмотрен запрет отчуждения доли третьим лицам. Безусловно, учитывая, что в настоящее время сделка по отчуждению доли подлежит нотариальному удостоверению, маловероятно, что какой-либо из участников все-таки сможет долю свою третьему лицу продать или осуществить отчуждение иным способом.

Но, запретив отчуждение доли третьим лицам, участники забывают запретить увеличивать уставный капитал за счет вклада третьего лица (п. 2 ст. 19 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). При этом, если такого запрета в уставе общества нет, третье лицо может быть в общество принято. Данная схема является наиболее распространенной при недобросовестном введении третьих лиц в общество, поскольку внесение изменений в ЕГРЮЛ о новом участнике будет осуществляться от имени директора, который и пойдет к нотариусу (не свидетельствовать сделку, а удостоверить свою подпись на заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ!), а затем и в регистрирующий орган. Поэтому, если участники намерены закрыть общество от вступления в него третьих лиц, о необходимости запрета на увеличение уставного капитала за счет вклада третьего лица с последующим принятием его в общество нельзя забывать.

Кроме того, следует отметить последствия, которые наступают в случае, когда участник намерен свою долю продать, отчуждение доли третьим лицам запрещено, а участники общества отказались от приобретения доли на предложенных условиях (допустим, ввиду завышенной цены продажи).

В соответствии с п. 2 ст. 23 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае если уставом общества отчуждение доли третьим лицам запрещено и другие участники отказались от ее приобретения, общество обязано приобрести по требования участника принадлежащую ему долю с выплатой действительной стоимости доли.

Таким образом, у участников, если они заинтересованы в сохранении активов общества, для того, чтобы не выплачивать действительную стоимость доли участнику, намеренному продать свою долю, придется эту долю приобрести на предложенных условиях, оплатив ее личными денежными средствами.

В данном случае оптимизировать ситуацию можно, используя следующую схему.

В уставе установить преимущественное право покупки доли самим обществом, если участники отказались от приобретения. Данная схема удобна и тем, что участник при желании приобрести долю должен оплатить ее стоимость из личных средств. При этом у самого участника, если доля продается за большую сумму, такой суммы личных средств может и не быть. Вероятность наличия необходимых денежных средств у общества же более высока. Кроме того, оставшийся/-еся участник/-и впоследствии могут указанную долю просто распределить в свою пользу, приобрести ее, а также продать ее третьему лицу в порядке п. 2 ст. 24 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Во-вторых, в уставе нужно предусмотреть заранее определенную уставом цену для участников и общества (если общество будет тоже пользоваться преимущественным правом покупки). В таком случае при намерении продать долю участник не сможет цену этой доли существенно завысить. Цену можно установить в твердой денежной сумме, либо на основании каких-либо критериев, которые могут быть абсолютно любыми, поскольку закон не содержит исчерпывающего перечня таких критериев, перечисляя лишь некоторые из них. Так, в соответствии с абз. 3 п. 4 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» цену можно поставить в зависимость от: стоимости чистых активов общества, балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату, чистой прибыли общества и других параметров.

Продажу доли третьим лицам можно разрешить, но при обязательном получении согласия всех участников на такую продажу и только в том случае, если сами участники и общество отказались от приобретения. При таком условии участник, намеренный продать долю, все равно не сможет этого сделать без согласия остальных участников, но при этом нельзя с точностью утверждать, что через некоторое время ситуация и потребности участников и общества не изменятся, и может появиться необходимость на продажу доли третьему лицу. Если же участники намерены все же избежать вхождения в общество третьих лиц, необходимо тогда исключить и возможность увеличения уставного капитала за счет вклада третьего лица.

Что касается порядка наследования долей, по общему правилу доли переходят к наследникам и правопреемникам без согласия остальных участников. При этом следует учитывать, что они тоже будут являться все-таки посторонними лицами в ведении бизнеса. Но в то же время никто не оспаривает их право на получение части имущества общества, принадлежащего наследодателю.

Вообще, в данном случае следует руководствоваться приоритетом желаний участника: чтобы его наследники вступили в общество, приобрели статус участников и осуществляли все вытекающие из этого участия права либо просто получили денежные средства. При выборе первого либо второго варианта следует руководствоваться наличием опыта, знаний и возможности наследников осуществлять права и нести обязанности участника общества с выгодой для себя. Если предполагается, что наследник явно не сможет осуществлять такое участие, целесообразней закрепить необходимость получения согласия на вступление наследников в общество. Если такое согласие не будет получено, у общества возникает обязанность выплатить наследникам действительную стоимость доли (п. 8 ст. 21, п. 5 ст. 23 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

«ОТЧУЖДЕНИЕ ДОЛЕЙ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ ТРЕТЬИМ ЛИЦАМ ПО НОВОЙ РЕДАКЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА «ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ». Бухгалтер и закон, 2010, N 5

С принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ (ред. от 17.12.2009) «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» внесены серьезные изменения в регулирование деятельности обществ с ограниченной ответственностью.

В статье речь пойдет об изменившемся порядке перехода долей в уставном капитале общества. Правовой центр ЗАО «ЮНА-Консалт», оказывая услуги в области содействия в регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО, имеет обширный опыт регистрации перехода долей к третьим лицам на основании гражданско-правовых сделок. В статье рассмотрим порядок действий при прямом отчуждении доли участником неучастнику по нотариально удостоверяемой сделке, а также предложим альтернативный способ перехода доли к третьему лицу по сделкам, не требующим нотариального удостоверения. При этом мы не рассматриваем случаи продажи доли с публичных торгов.

Переход долей в соответствии со ст. 21

Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ

«Об обществах с ограниченной ответственностью»

В соответствии с п. 1 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ) переход доли в уставном капитале общества к другому участнику этого общества или к третьему лицу осуществляется на основании сделки в порядке правопреемства или на ином законном основании.

По общему правилу для сделок по отчуждению доли предусмотрена нотариальная форма. При ее несоблюдении сделка будет считаться недействительной (п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ).

По сравнению с прежней редакцией Закона серьезно возросла роль нотариуса в процессе отчуждения доли. Так, нотариус не только удостоверяет сделку по отчуждению доли третьему лицу, но и в случае отказа участника от использования преимущественного права покупки доли заверяет подлинность подписи на заявлении об отказе (п. 6 ст. 21 Закона N 14-ФЗ).

Приняв решение об отчуждении доли третьему лицу, участник должен иметь в виду следующие особенности для совершения сделки по отчуждению доли:

— доля участника может быть отчуждена только в части, в которой она оплачена;

— продажа или отчуждение доли третьим лицам возможны, если это не запрещено уставом;

— необходимость соблюдения преимущественного права других участников на покупку доли (п. 4 ст. 21 Закона N 14-ФЗ). Преимущественное право покупки действует, когда участник собирается совершить сделку по продаже доли, т.е. при безвозмездном отчуждении доли, например при дарении, у участников преимущественное право не возникает. Суды не признают право преимущественного приобретения участников акционерных обществ при совершении иных возмездных сделок по отчуждению доли (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ»), эта позиция может быть применена по аналогии к обществам с ограниченной ответственностью.

Рассмотрим порядок действий при продаже доли третьим лицам. Вознамерившись продать долю третьему лицу, не являющемуся участником ООО, участник-продавец должен направить всем участникам и самому обществу оферту (предложение покупки доли) с указанием цены и других условий продажи.

Участники могут воспользоваться преимущественным правом покупки доли в течение 30 дней (п. 5 ст. 21 Закона N 14-ФЗ) либо в течение более длительного срока, если он предусмотрен уставом общества.

Если ни участники, ни общество не воспользовались преимущественным правом покупки доли, участник может перейти к совершению сделки по отчуждению доли третьему лицу. Ранее было указано, что сделка по отчуждению доли должна быть нотариально удостоверена. Надо сказать, что список документов, представляемых нотариусу, Законом не установлен, поэтому зависит от усмотрения нотариуса. Так, некоторые нотариусы требуют представить:

— документы, подтверждающие регистрацию юридического лица (свидетельство о регистрации юридического лица);

— устав юридического лица со всеми изменениями;

— протокол общего собрания участников (либо решение единственного участника) о создании ООО;

— выписку из ЕГРЮЛ;

— протокол о назначении директора общества (хотя такой документ обычно требуется для подтверждения полномочий руководителя действовать от имени ООО, а в данном случае ООО стороной сделки не выступает);

— документы, подтверждающие право на отчуждаемую долю, — учредительный договор либо нотариально удостоверенная копия договора, на основании которого участник приобрел долю.

Как видим, перечень документов довольно обширен и неудобен в представлении. Устав и свидетельство о регистрации находятся на хранении у директора, на которого Законом возложена обязанность выдавать лишь копии документов по запросу участников (п. 2 ст. 50 Закона N 14-ФЗ).

Если какая-либо сторона сделки является юридическим лицом, необходимы документы, подтверждающие ее правоспособность (учредительные документы), а также документы, подтверждающие полномочия руководителя либо представителя общества, совершающего сделку от имени юридического лица. Кроме того, нотариус может запросить документы, подтверждающие то, что сделка не является крупной для стороны сделки — юридического лица, а в случае если она таковой является, то надлежащее одобрение крупной сделки (в ООО — протокол общего собрания участников). Если стороной сделки по отчуждению доли выступает физическое лицо, потребуется согласие супруга(и) на сделку (нотариально удостоверенное согласие).

Хотя Закон N 14-ФЗ предписывает представлять выписку из ЕГРЮЛ, выданную за 10 либо за 30 дней до оформления сделки, некоторые нотариусы требуют выписку не более чем 5-дневной давности. Сам договор об отчуждении может быть представлен сторонами либо разработан нотариусом.

Расходы на нотариальное удостоверение сделки варьируются. Определение стоимости удостоверения производится по тарифу «Прочие договоры» в зависимости от цены сделки, т.е. цены, по которой отчуждается доля, и составит 0,5% суммы договора, указанной сторонами, но не менее 300 руб. и не более 20 000 руб. (пп. 5 п. 1 ст. 333.24 Налогового кодекса РФ, далее — НК РФ). Однако кроме тарифа нотариус оценит правовую и техническую работу, стоимость которой составляет от 20 000 руб.

После удостоверения сделки по отчуждению доли нотариус в течение трех дней направляет в налоговый орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником, отчуждающим долю (п. 14 ст. 21 Закона N 14-ФЗ). В настоящее время заявление может быть направлено нотариусом по почте с уведомлением о вручении либо представлено в налоговый орган непосредственно. Участники сделки вправе предусмотреть способы передачи заявления в налоговый орган. Выбор способа скажется на стоимости услуг нотариуса.

При нотариально удостоверенной сделке по отчуждению доли заявление подписывает бывший участник, а подает заявление нотариус.

На первый взгляд нотариальное удостоверение сделки делает ее более прозрачной и прочной, а также «оспоримоустойчивой». Нотариусы, как правило, тщательно проверяют удостоверяемые документы. Доля в уставном капитале считается перешедшей к покупателю с момента нотариального удостоверения сделки (п. 12 ст. 21 Закона N 14-ФЗ), а подача заявления в налоговый орган для внесения изменений в ЕГРЮЛ возлагается на нотариуса.

Нотариус в силу закона обязан проверить лишь полномочие участника, отчуждающего долю, распоряжаться этой долей (п. 13 ст. 21 Закона N 14-ФЗ). Таким образом, соблюдение преимущественных прав покупки не входит в круг вопросов, проверяемых нотариусом в обязательном порядке. А ведь в случае несоблюдения преимущественного права покупки участник, право которого нарушено, вправе потребовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя доли по сделке (п. 18 ст. 21 Закона N 14-ФЗ).

К другим отрицательным моментам сделки относятся в первую очередь высокая цена услуг нотариуса по удостоверению сделки, необходимость сбора значительного перечня документов, который по усмотрению нотариуса в зависимости от конкретной ситуации может быть расширен.

Альтернативные способы перехода прав на доли

Отчуждение доли третьему лицу и смену участников можно произвести и без заключения сделки, требующей нотариального удостоверения, используя альтернативные способы перехода прав на доли, основанные на нормах Закона N 14-ФЗ.

Рассмотрим возможные варианты:

1. Выход участника и продажа доли, перешедшей к обществу, третьему лицу. Участник заявляет о выходе из общества (п. 6.1 ст. 23, ст. 26 Закона N 14-ФЗ). Право на выход из ООО должно быть прямо предусмотрено уставом. В результате его доля переходит обществу, а общество должно выплатить действительную стоимость доли участнику в 3-месячный срок со дня заявления о выходе (п. 6.1 ст. 23 Закона N 14-ФЗ). Согласно п. 2 ст. 24 Закона N 14-ФЗ в течение одного года со дня перехода доли к обществу она должна быть по решению общего собрания участников распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложена для приобретения всем либо некоторым участникам общества или третьему лицу, если это не запрещено уставом общества. Таким третьим лицом выступит новый участник, который должен быть покупателем доли. В соответствии с абз. 2 п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ сделка по продаже принадлежащей обществу доли третьему лицу не подлежит нотариальному удостоверению.

Изменения в ЕГРЮЛ вносятся дважды: 1) в связи с выбытием участника и переходом доли к обществу; 2) в связи с появлением нового участника. За регистрацией изменений в ЕГРЮЛ можно обратиться один раз, в случае если решение о продаже доли третьему лицу (определяется по дате протокола общего собрания, принявшего соответствующее решение) будет принято в течение одного месяца со дня перехода доли к обществу (определяется по дате поступления в общество заявления участника о выходе) (п. 6. ст. 24 Закона N 14-ФЗ). Обратиться в налоговый орган необходимо в течение одного месяца со дня принятия решения о судьбе доли. При этом надо помнить, что при обращении необходимо представить документы, подтверждающие оплату доли (п. 6 ст. 24 Закона N 14-ФЗ). Поэтому следует в протоколе общего собрания участников о продаже доли третьему лицу установить срок на оплату менее месяца, чтобы соблюсти сроки регистрации изменений.

2. Отчуждение доли участником обществу и продажа доли обществом третьему лицу. Второй вариант отличается от первого тем, что вместо выхода из общества участник отчуждает долю обществу (п. 2 ст. 23 Закона N 14-ФЗ).

Участник обращается с требованием к обществу о приобретении его доли (п. 2 ст. 23 Закона N 14-ФЗ). Обращение с таким требованием возможно, если уставом закреплен запрет отчуждать долю третьему лицу и участники отказались от приобретения доли либо устав предписывает получить согласие участников на отчуждение доли и такое согласие не получено.

Общество по требованию приобретает долю у участника. Доля, принадлежащая обществу, должна быть распределена между участниками либо продана участникам или третьим лицам.

Последующие действия подобны действиям при выходе участника из общества, рассмотренным ранее. При этом, как и в первом способе, при реализации второго способа предъявляются особые требования к уставу общества, который должен запрещать отчуждение доли третьему лицу, предписывая получение согласия участников на такое отчуждение.

Необходимо отметить, что первые два способа могут быть применены только в обществе с количеством участников больше одного. Согласно п. 2 ст. 26 Закона N 14-ФЗ не допускается выход из общества, если в результате не останется ни одного участника. А п. 2 ст. 23 Закона N 14-ФЗ по сути своей не применяется к обществам с одним участником. Кроме того, введено новое основание для отказа в государственной регистрации в ЕГРЮЛ — отказ в государственной регистрации допускается в случае выхода участника из общества, в результате которого в обществе не останется ни одного участника (пп. «е» п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

В случае если в обществе один участник, сначала должен быть произведен ввод нового участника, а затем вывод прежнего. Впрочем, эта последовательность применима и для обществ с количеством участников более одного. Рассмотрим этот вариант подробнее.

3. Введение нового участника, выход участника из общества (либо отчуждение участником доли обществу), распределение доли.

Общество производит увеличение уставного капитала путем внесения вклада третьим лицом и включения его в состав участников (п. 2 ст. 19 Закона N 14-ФЗ). Такое увеличение производится в следующем порядке: третье лицо обращается в общество о принятии его в общество и внесении вклада. Закон N 14-ФЗ не содержит предписаний относительно формы такого заявления. Его можно оформить в письменной форме либо указать на сделанное заявление в протоколе общего собрания (для общества с одним участником — решение единственного участника). По заявлению третьего лица общее собрание участников единогласно принимает решение об увеличении уставного капитала путем внесения вклада третьим лицом. В этом решении должны быть указаны решения о принятии третьего лица в общество, о внесении в устав общества изменений в связи с увеличением уставного капитала общества, об определении номинальной стоимости и размера доли третьего лица, а также об изменении размеров долей участников общества. Такие решения принимаются всеми участниками общества единогласно. После того как вклад вносится, общее собрание участников принимает решение об утверждении итогов увеличения уставного капитала. После этого ООО обращается за регистрацией изменений в ЕГРЮЛ, при этом необходимо представить не только два указанных решения, но также и доказательства внесения вклада (платежное поручение, приходно-кассовый ордер либо акт приема-передачи, если вклад вносится имуществом).

Затем выбывающий участник заявляет о выходе из общества либо обращается к обществу с требованием о приобретении его доли с соблюдением всех условий, указанных ранее. Его доля переходит к обществу и по решению общего собрания участников продается участнику.

В последнем варианте по сравнению с первыми двумя возникает дополнительное регистрационное действие: необходимо регистрировать увеличение уставного капитала, внесение изменений в устав, принятие нового участника. При этом должны быть представлены документы, подтверждающие внесение вклада новым участником. Заявление о регистрации изменений в ЕГРЮЛ должно быть подано в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов увеличения уставного капитала.

«За» и «против» альтернативных способов перехода долей

к третьим лицам

Плюсами любого из альтернативных способов по сравнению с нотариально удостоверяемой сделкой отчуждения доли, безусловно, являются меньшие расходы. В таком порядке можно передать не полностью оплаченную долю, нет необходимости оформлять оферту для соблюдения преимущественного права участников на покупку доли.

Между тем есть и отрицательные моменты:

— слабая защищенность интересов приобретателя доли: момент приобретения связан с внесением изменений в ЕГРЮЛ. Например, участник договорился о продаже доли третьему лицу в соответствии со вторым вариантом, рассмотренным в статье. Остальные участники не возражают. Участник выходит из общества. Однако при распределении доли, отчужденной обществу, участники передумали и распределили ее между собой. Третье лицо оказалось не у дел. Участник, теперь уже бывший, никак не может повлиять на ход событий. Частично этот риск снимается при реализации третьего варианта.

Отсюда следует еще один риск для приобретателя доли — доля считается приобретенной после внесения изменений в ЕГРЮЛ, которые вносятся налоговым органом на основании нотариально удостоверенного заявления, подписанного и представленного в налоговый орган директором ООО, т.е. приобретатель доли находится в зависимом положении от добросовестности директора;

— возможность оспаривания сделок на основании п. 2 ст. 170 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ), поскольку в совокупности все действия направлены на отчуждении доли участником третьему лицу (в соответствии с п. 2 ст. 170 ГК РФ притворная сделка — это сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку. Притворная сделка признается ничтожной. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки применяются относящиеся к ней правила);

— выбывающему участнику должна быть выплачена действительная стоимость доли из средств общества;

— цена продажи доли обществом третьему лицу должна быть не ниже действительной стоимости доли, которая была уплачена обществом при выходе участника (п. 4 ст. 24 Закона N 14-ФЗ);

— необходимость последовательного отражения в бухгалтерском учете выхода участника из общества и приобретения доли обществом, выплаты участнику действительной стоимости доли, отчуждения доли третьему лицу (при сделке по отчуждению доли доля переходит от продавца к покупателю);

— сложная реализация альтернативных способов, которая связана с особыми требованиями к уставу (в зависимости от способа уставом должно быть предусмотрено право на выход либо запрет отчуждения доли третьему лицу либо необходимость получения согласия участников на отчуждение доли третьему лицу), а также с необходимостью самостоятельного (и, возможно, неоднократного) обращения в налоговый орган для регистрации изменений в ЕГРЮЛ. При этом для подачи документов в налоговый орган необходимо обращаться к нотариусу за удостоверением подлинности подписи на заявлении, подаваемом в налоговый орган;

— налоговый орган не всегда «беспроблемно» регистрирует такие изменения. Так, существует практика, когда налоговый орган отказал в регистрации изменений в ЕГРЮЛ на том основании, что для отчуждения доли в любом случае необходимо нотариальное удостоверение сделки, хотя данный случай относился к исключениям, предусмотренным абз. 2 п. 11 ст. 21 Закон N 14-ФЗ, и нотариальное удостоверение сделки не требовалось.

В этом случае можно обратить внимание налогового органа на Письмо ФНС России от 25.06.2009 N МН-22-6/511@ «О реализации налоговыми органами положений Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ» (с изм. от 08.07.2009), в п. 3 которого перечислены случаи, когда нотариальное удостоверение не требуется.

Между тем нелишне отметить, что указанное Письмо охватывает не все случаи — исключения из правила о нотариальной форме сделки по отчуждению доли по причине того, что в Закон N 14-ФЗ были внесены изменения после издания указанного Письма Федеральным законом от 19.07.2009 N 205-ФЗ. Так, п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ предусматривает, что нотариальное удостоверение не требуется при реализации преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта. Однако в данной статье эти случаи не рассматриваются.

Выводы

Очевидно, что нотариально удостоверяемая сделка в большей степени соответствует интересам нового участника, так как доля считается перешедшей к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки (п. 12 ст. 21 Закона N 14-ФЗ). Однако альтернативные способы отчуждения доли позволят сэкономить участникам денежные средства на обращении к нотариусу.

Выбирая способ правового оформления перехода прав на долю в уставном капитале третьему лицу, необходимо учитывать интересы сторон, количество участников (как указано ранее, некоторые варианты не применимы к обществам с одним участником), а также положения устава общества. В любом случае порядок отчуждения доли по новому Закону N 14-ФЗ стал более сложным. Залогом успешного проведения сделок по отчуждению доли и регистрации изменений в ЕГРЮЛ станет обращение к профессиональным юристам, специализирующимся на корпоративном праве.

Список литературы

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): Федеральный закон от 30.11.1994 N 51-ФЗ.

2. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая): Федеральный закон от 05.08.2000 N 117-ФЗ.

3. О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации: Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ.

4. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ.

5. Об обществах с ограниченной ответственностью: Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ.

• 11 Октября, 2018
• Бухгалтерия
• Плугатарева Яна

Отчуждение доли касается не только недвижимости, но и бизнеса, который находится во владении человека. Операция может быть проведена несколькими способами. Самыми знакомыми для простого обывателя являются дарение или продажа. Об этом и пойдет речь в статье.

Понятие

Если рассматривать вопрос с юридической точки зрения, то можно с удивлением заметить, что как таковых терминов дарения или продажи не существует. Все эти правоотношения называются отчуждением доли или имущества.

Под этим термином понимают правовую сделку или договор, по итогу которой собственник передает право на что-то другому лицу.

Отчуждающим может стать как юридическое, так и физическое лицо. Этот статус может приобрести и муниципальный или территориальный орган.

Приобретать долю или имущество могут дееспособные граждане нашей страны или юридические субъекты, ведущие некоммерческую или коммерческую деятельность.

Инструменты для отчуждения

Отчуждение доли может происходить несколькими путями. Это:

1. Через договор дарения. Собственник имущества или доли имеет права с помощью договора подарить какому-либо лицу свое имущество, при этом он не получит материального вознаграждения. На юридическом языке это называется добровольное отчуждение без получения материальных благ.
2. Через договор купли-продажи. Собственник имущества продает его какому-либо лицу за вознаграждение. Этот способ также попадает под понятие добровольного отчуждения.
3. Через безвозмездную передачу. К этому пункту относится конфискация или другие действия со стороны государства, при которых владелец имущества не получает никаких благ.
4. Через обмен. В этом случае имущество передается другому человеку или обществу, а взамен бывший собственник что-то получает. Это может быть как материальное благо, например, автомобиль или ювелирное украшение, так и любая другая вещь.

Проще говоря, отчуждением доли или имущества называют процесс передачи прав собственности на это имущество другому лицу на безвозмездных или возмездных условиях.

Фактически переход имущества от одного лица к другому совершается после того, как проведена официальная государственная регистрация и факт передачи отображен в специальном реестре.

Виды отчуждения

Сделки по отчуждению долей могут быть разных видов. Законом предусмотрено как добровольное отчуждение, так и принудительное. Оба способа имеют одинаковую правовую природу и отличаются только способом перехода прав.

Добровольным отчуждением называют действие как физического, так и юридического лица, и государственных органов, отвечающее внутреннему желанию собственника о переходе прав собственности на имущества от одного человека к другому. Происходить это может как на безвозмездной основе, так и за выгоду. Если человек желает расстаться с имуществом и ничего за это не хочет получить, то оформляется дарственная.

Принудительным отчуждением называют действия уполномоченных органов, проводящих реквизицию на законных основаниях. Поводом может послужить судебное решение или решение другого компетентного органа. Все, что связано с реквизицией, отражено в Конституции нашей страны. Законом также установлены случаи, когда реквизиция осуществляется на законных основаниях.

Особенности сделок

Отчуждение доли в праве представляет собой некоторую проблему. И дело даже не в законах, которые регулируют эту процедуру, а в некой сложности оформления.

Долевым владением называют ситуацию, когда у одного имущества есть несколько хозяев. Каждому собственнику принадлежит своя часть. Эти моменты регулируются Гражданским кодексом нашей страны и федеральные законы.

Согласно закону, в первую очередь имеют право на приобретение доли остальные собственники имущества.

Что касается отчуждения доли в ООО, то соблюдается тот же принцип. То есть преимущественное право в приобретении доли имеют другие учредители общества. И только в случае их отказа собственник может передать долю постороннему лицу.

Получается, что в обоих случаях собственник должен сначала предложить свою долю остальным владельцам, и только после этого он имеет право передать свое имущество другому лицу, если другие владельцы откажутся.

С кем бы ни заключалась сделка, ее обязательно нужно нотариально заверить. Чтобы нотариус не усомнился в правомерности сделки, нужно позаботиться о соблюдении следующих пунктов:

1. Для отчуждения доли в ООО или недвижимости нужно принести нотариусу письменные заявления от владельцев прочих долей о том, что они не против продажи в пользу третьего лица. Каждое заявление должна сопровождать ксерокопия паспорта. Это нужно для того, чтобы провести сравнительный анализ подписей.
2. Чтобы не мучиться с заявлениями и прочими нюансами, можно пригласить всех владельцев к нотариусу. Последний заверит отказ и начнет оформлять сделку.

Только после того, как все формальности соблюдены, начнется процедура отчуждение доли в обществе или недвижимости. Если процедура отказа не будет исполнена, то другой собственник сможет оспорить передачу имущества в суде, и, скорее всего, суд примет сторону истца. Суд примет решение считать сделку недействительной, и процедуру придется повторить для того, чтобы все вернулось на исходные места. То есть бывший владелец получит имущество, а покупатель вернет свои деньги.

Есть еще один важный момент — в случае долгой продажи доля может вырасти или упасть в цене. В первом случае необходимо уведомить остальных собственников, а во втором делать это вовсе не обязательно. И даже если цена выросла, повторного согласия от других совладельцев не требуется.

Согласие на процедуру

Кроме того, что собственник может столкнуться с нюансами избавления от доли, возможна ситуация, когда получить согласие на отчуждение доли в обществе или недвижимости довольно сложно. Например, речь может идти о продаже имущества, которое принадлежит несовершеннолетним, или они находятся в доли.

Нелишним будет напомнить, что права детей четко регламентируются законодательством, их соблюдение контролирует очень много органов. Тот же опекунский совет следит за сделками по отчуждению имущества, принадлежащего несовершеннолетним частично или полностью. Именно этот орган разрешает или запрещает проводить процедуру.

Чтобы не было проблем с различными органами, нужно соблюсти следующие нюансы:

1. Перед тем как продать недвижимость, опекуны или родители обязаны найти равнозначное жилье, которое не уступит продаваемому. Оно может быть только лучше.
2. Если документы не отразят, что вы что-то купили взамен, то орган не разрешит продавать имущество. Если сделка все-таки совершится, то опекунский совет оспорит ее законность в суде.
3. Дети, достигшие четырнадцатилетнего возраста, должны лично явиться в орган и подтвердить свое согласие. При этом согласие необходимо зафиксировать в письменном виде. Если ребенок по какой-то причине не хочет писать заявление, то опекунский совет откажет в оформлении сделки.
4. При поиске другой недвижимости родители или опекуны должны учитывать не только степень развития инфраструктуры, но и удаленность от образовательных учреждений, где сейчас занимается ребенок. Опять же, если для несовершеннолетнего условия будут неподходящие, то орган откажет в сделке.

Необходимые документы

Чтобы было произведено отчуждение доли собственности, нужно знать, какие документы необходимы к предоставлению в нотариальную контору.

Собственник имущества должен иметь при себе бумагу, которая подтверждает его право собственности. К таким бумагам относится свидетельство о приватизации, договор дарения, договор купли-продажи, акт о вступлении в наследство и прочие документы.

Когда имущество находится в собственности нескольких владельцев, понадобится согласие последних. Это очень важный момент, без его соблюдения договор отчуждения доли просто не составят.

Далее необходимы документы из ЖЭКа, паспортного стола или миграционной службы. В них должны быть указаны все лица, прописанные в доме или квартире. Это не касается коммерческой недвижимости.

В случае, когда на момент отчуждения не все люди сняты с регистрации в продаваемом объекте, у покупателя возникнут трудности. Они будут заключаться в том, что придется выписывать людей. Скорее всего, делать это нужно будет через суд.

Немаловажным документом является и справка об отсутствии задолженностей за коммунальные услуги. Бумага вроде бы ни на что не влияет, но если вспомнить, что на недвижимость могут наложить арест или обратиться в суд, то все становится на свои места.

Последним документом станет выписка из реестра. Она должна подтвердить, что в момент совершения сделки жилье не сдается в аренду, на него не наложен запрет на отчуждение или арест.

Когда отчуждение доли нотариально контролируется, уполномоченный сотрудник обязан проверить все моменты сам.

После того как сделка совершена, новый владелец обязан зарегистрировать ее в специализированном реестре. Как только регистрация закончится, право собственности перейдет к новому хозяину.

Отчуждение в ООО

Порядок совершения сделки, безусловно, похож с тем, что принят для недвижимого имущества. Но тем не менее, в этом вопросе существуют свои нюансы, которые нельзя игнорировать.

Как было указано выше, что владелец доли должен сначала предложить ее остальным учредителям и только потом продавать, если те откажутся. Если этого не сделать, то отчуждение доли участником общества может быть оспорено другими учредителями.

По закону, другие собственники могут получить только ту долю, что не превышает уже имеющуюся у них.

Иногда случается так, что правила организации с самого начала запрещают продажу доли посторонним людям. В этом случае, если другие учредители не хотят приобретать ее, это делает само общество. Это правило направлено на то, чтобы защитить учредителя, который хочет выйти из состава общества, но не может провести отчуждение доли в уставном капитале по-другому.

Что содержится в уставе

В этом внутреннем документе могут быть прописаны моменты, связанные с отчуждением. К ним относятся:

1. Цена, ниже которой отчуждать долю собственник не имеет права. Порядок изменения цены тоже прописан в уставе.
2. Преимущественное право покупки при отчуждении доли уставного капитала имеют другие собственники, но только определенной ее части. Оставшееся может быть продано третьему лицу.
3. Указано первоочередное право покупки другими владельцами пая.
4. Право на приобретение доли без соблюдения пропорций к уже имеющейся доли.

Составление оферты

Офертой называют предложение приобрести во время отчуждения долю уставного капитала ООО. Этот документ, ко всему прочему, содержит основные моменты договора купли-продажи. Например, это может быть цена, описание предмета сделки, прочие условия.

Нет единой формы составления оферты, но доподлинно известно, что в бумаге нужно указать:

1. Информацию о продавце. К ней относятся данные паспорта, имя, фамилия, отчество, ИНН или ОГРН (когда продавец юридическое лицо).
2. Информация о предприятии, доля отчуждаемого имущества, ее размер и номинальная стоимость.
3. Информация о предполагаемом покупателе. Заполняется точно так же, как и графа о продавце.
4. Условия возможной сделки и ее предмет.
5. Порядок, в котором производится расчет стоимости доли.
6. Срок, на протяжении которого сделку нужно акцептировать. Как правило, выставляют срок не больше одного месяца.
7. Подпись продавца и дата.

Как передать оферту

Документ можно отправить в саму фирму. Есть несколько путей для этого:

1. Личное вручение уполномоченному предприятия. Последний обязан подписать акт получения.
2. Отправить через нотариуса.
3. Отправить с почты заказным письмом. В этом случае придется составить опись вложения и прикрепить уведомление о вручении.

Законодательство не обязывает рассылать копию оферты каждому учредителю, но лучше все-таки это сделать. Ведь у них есть месяц на то, чтобы акцептировать оферту.

Если продавец хочет оформить сделку со сторонним лицом, а прочие собственники долей не возражают, то они могут отправить продавцу заявление о согласии на процедуру.

Если оферту не акцептировали в течение месяца, то прочие учредители предприятия больше не имеют первоочередного права в получении доли.

Какие документы нужны

Законом определены документы, которые необходимо предоставить для заверения сделки нотариально. Среди них:

1. Договор отчуждения доли уставного капитала в количестве трех штук.
2. Документы, подтверждающие право продавца распоряжаться имуществом. Это может быть учредительный договор, свидетельство о наследстве или договор о приобретении доли.
3. Выписка из единого госреестра регистрации юрлиц.
4. Бумаги, которые подтверждают оплату доли.
5. Устав общества.
6. Учредительный договор.
7. Документы, которые подтверждают согласие остальных учредителей с продажей доли.

По своему усмотрению нотариус имеет право затребовать дополнительные бумаги. Ими может стать, например, письменное согласие на продажу от супруга продавца.

Как видите, процедура отчуждения не сложнее, чем любая другая нотариальная операция. Просто перед тем как начать продавать имущество, стоит позаботиться о том, чтобы другие собственники не понесли ущерб.

Закон всячески охраняет долевых собственников, поэтому во избежание проблем не стоит игнорировать нормативные акты.

Что касается прав детей, то здесь все более, чем строго, государственные органы заботятся о подрастающем поколении. Опекунский совет не допускает нарушения детских прав и старается работать так, чтобы несовершеннолетних ни в чем не ущемляли. Причем это касается не только опекунов, но и настоящих родителей.

В общем, если вы хотите продать свою долю недвижимости или бизнеса, то сначала поинтересуйтесь желанием других собственников. Ведь они имеют такие же права на законном основании, а значит, их мнением нельзя пренебрегать. Если вы будете соблюдать все нормы, то проблем с оформлением сделки не будет. А также не придется переживать, что процедуру признают незаконной и нужно будет все вернуть.

Дарение доли в ООО — это передача доли в уставном капитале Общества от одного лица (дарителя) другому лицу (одаряемому). Одаряемым может быть один из участников ООО, либо третье лицо, которое не входит в число учредителей Общества.

Сделка дарения доли, как и все прочие сделки с долями ООО, проводится на основании закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», ГК РФ, ст. 572, и регулируется Уставом самого Общества.

В частности, в Уставе может быть оговорено, что члены Общества или само Общество обладают преимуществом в случаях отчуждения (приобретения или дарения) долей в ООО, Устав также может запрещать дарить часть доли или долю в ООО третьим лицам, не входящим в состав Общества.

Владелец доли в ООО, который хочет ее подарить, должен поставить в известность всех владельцев долей в уставном капитале Общества, послав им письменные уведомления о своих намерениях.

Учредители, в свою очередь, могут не согласится с планами предполагаемого дарителя и сообщить о намерении выкупить эту долю или ее часть. Такое заявление участники Общества могут сделать в течение 30 дней с того момента, как ими было получено письменное уведомление о намерении дарения доли от ее владельца. Срок решения может быть дольше, если это предусмотрено Уставом ООО. Согласие на сделку дарения может быть активным и пассивным. Активное подразумевает письменный ответ, пассивное — отсутствие каких-либо действий со стороны участников Общества.

Дарение доли в ООО возможно только в той части, которая полностью оплачена учредителем. Одаряемый вместе с долей приобретает и права, и обязанности, которые были у прошлого владельца доли до заключения договора дарения доли в ООО. Исключение — права и обязанности, ограниченные Уставом или принятые решением собрания учредителей Общества.

Присутствие нотариуса необходимо только в случае дарения доли в ООО третьему лицу. Если процедуры, прописанные в Уставе Общества и требования к нотариально заверяемым документам не будут соблюдены, договор становится ничтожным.

С момента заверения сделки дарения доли в ООО нотариусом доля считается переданной от дарителя к одаряемому. Если дарение происходит в письменной форме — то сделка считается совершенной с момента внесения изменений в реестр ЕГРЮЛ.

Одаряемый может отказаться от передачи ему доли в Обществе. Отказ от сделки оформляется так же, как и договор.

Необходимые документы:

1. Устав и ксерокопия всех его страниц, включая последнюю.
2. Свидетельства о регистрации (перерегистрации) ООО, о внесении изменений в учредительные документы Общества и в ЕГРЮЛ, а также их ксерокопии.
3. Выписка из ЕГРЮЛ (срок действия — 30 дней).
4. Список участников Общества, где указаны данные об оплате из долей в Обществе. (Справка от Общества, подтверждающая полную оплату уставного капитала, подписанная генеральным директором и главным бухгалтером ООО — в случае, если Общество зарегистрировано до 01.07.2009г.)
5. Протокол общего собрания участников ООО, с информацией о назначении (генерального) директора Общества.
6. Заполненное дарителем доли заявление в ИФНС (форма Р14001).
7. Письменное согласие супруга (супруги) дарителя на совершаемую сделку.
8. Свидетельство о браке дарителя и его ксерокопия.
9. Паспорта обоих сторон сделки и ксерокопии первой и второй страниц каждого паспорта.
10. Если даритель выдает доверенность на получение отправленного в ИФНС заявления третьему лицу, то требуется ксерокопия паспорта третьего лица, которому доверяет даритель.
11. Если устав предусматривает согласие участников Общества и самого Общества, то согласие в письменном виде так же должно быть предоставлено нотариусу.

№	Название нотариального действия, в связи с которым оказывается услуга, или самой услуги	Плата за УПТХ, руб.	Примечания
КОРПОРАТИВНО-ПРАВОВЫЕ ДОГОВОРЫ
9	Договоры отчуждения доли в уставном капитале ООО (продажи, мены, дарения, отступного, внесения доли в уставный капитал или в имущество ЮЛ и др.), сторонами которого являются: а) только физические лица б) российские юридические лица (в том числе с участием физических лиц) в) хотя бы одно иностранное юридическое лицо	а) 13 500 б) 19 500 в) 30 000	Плата за УПТХ включает в себя в том числе заполнение заявления, сканирование документов и передачу в ИФНС
10	Договоры залога доли в уставном капитале ООО, сторонами которого являются: а) только физические лица б) российские юридические лица (в том числе с участием физических лиц) в) хотя бы одно иностранное юридическое лицо	а) 14 500 б) 19 500 в) 30 000	Плата за УПТХ включает в себя в том числе заполнение заявления, сканирование документов и передачу в ИФНС
11	Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора	30 000
12	Опционный договор	30 000
13	Договор инвестиционного товарищества	30 000
14	Соглашение об управлении хозяйственным партнерством	30 000
15	Корпоративный договор (договор об осуществлении прав участников общества)	11 000	Если корпоративный договор (договор об осуществлении прав участников общества) включает соглашение об опционе или опционный договор, плата взимается по большей ставке
30	Безотзывная оферта во исполнение опциона на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ)	5 000	Не взимается, если оферта включена в соглашение об опционе
31	Акцепт безотзывной оферты опциона	5 000	Плата за УПТХ включает в себя в том числе заполнение заявления, сканирование документов и передачу в ИФНС
32	Требование о выкупе доли в уставном капитале; заявление о выходе участника из ООО	2 500

О нотариусе

Нотариус г. Москвы – Адлейба Светлана Павловна.
Лицензия № 000434. Выдана Главным Управлением Юстиции г. Москвы 12 мая 1994 г.
Назначена Приказом № 88-ч Министерства Юстиции г. Москвы 11 июня 1994 г.

В нашей нотариальной конторе Вы можете совершать сделки, связанные с дарением доли ООО
и получить необходимую помощь по данному нотариальному действию.

Приём осуществляется в максимально короткие сроки, возможна предварительная запись.
Мы делаем всё, чтобы принять Вас быстро и грамотно!

Подробнее о другом виде отчуждения долей: купля продажа-долей в ООО